Correctie is voldoende bij behoud van identiteit bij rechtsvormwijziging – OLG München 34 Wx 71/24 e
Volgens het MoPeG (Wet tot modernisering van het personenvennootschapsrecht) kan een vennootschap onder firma (GbR) haar rechtsvorm wijzigen. Als een GbR met behoud van haar identiteit een commanditaire vennootschap (CV) is geworden, die nu als eigenaar in het kadaster moet worden ingeschreven, is het niet vereist dat de GbR daarvoor in het vennootschapsregister is opgenomen. De correctie in het kadaster is voldoende. Dat heeft het OLG München in een besluit van 22 mei 2024 bepaald (Az.: 34 Wx 71/24 e).
Op 1 januari 2024 is de Wet tot modernisering van het personenvennootschapsrecht (MoPeG) in werking getreden en heeft verschillende veranderingen met zich meegebracht. Zo kan een vennootschap onder firma (GbR) fuseren met een andere vennootschap of omgevormd worden tot een andere rechtsvorm, aldus advocatenkantoor MTR Legal Rechtsanwälte, dat o.a. in het vennootschapsrecht adviseert.
Wijziging van rechtsvorm van GbR naar CV
De wijziging van rechtsvorm, bijvoorbeeld van een GbR naar een CV, brengt echter ook altijd juridische bijzonderheden met zich mee die in acht moeten worden genomen. Dit geldt ook voor de inschrijving in het kadaster.
In de procedure voor het OLG München stonden drie vennoten van een GbR in het kadaster als eigenaar van een perceel genoteerd. De vennoten richtten begin 2024 een beheers-GmbH op, die als verdere vennoot tot de GbR toetrad. De GbR werd vervolgens omgezet in een commanditaire vennootschap (CV). De beheers-GmbH werd daarbij de beherend vennoot en de andere vennoten werden commanditaire vennoten.
De notaris meldde de nieuw opgerichte CV aan in het handelsregister en deelde mee dat de commanditaire vennootschap, die reeds onder de toekomstige commanditaire vennoten in wezen vak- en vermogensidentiek bestaande vennootschap onder firma voortzette. Verder informeerde hij dat de toekomstige commanditaire vennoten, die in het kadaster als vennoten van de GbR zijn ingeschreven, hadden ingestemd dat de aanduiding van de eigenaar werd gecorrigeerd en de CV als eigenaar van het onroerend goed in het kadaster werd ingeschreven. Ook de CV gaf groen licht voor de naamswijziging.
Kadaster werkt niet mee
Het kadaster werkte echter niet mee. Het argumenteerde dat het niet ging om een correctie van een GbR, maar om de oprichting van een CV, omdat de vennootschappen niet persoonsgelijk zijn. De toegetreden GmbH als beherend vennoot heeft geen betrekking tot de tot nu toe ingeschreven GbR. Daarom is een vastlegging aan de CV vereist.
De klacht tegen de beslissing van het kadaster had bij het OLG München succes. Bij een louter identiteitsbehoudende wijziging van de rechtsvorm van de gerechtigde hoeft het kadaster in afdeling I niet volgens § 22 GBO te worden verbeterd, maar enkel te worden gecorrigeerd, maakte de rechtbank duidelijk. Dit geldt ook bij de toetreding van een verdere vennoot in het kader van de omvorming van een GbR in een commanditaire vennootschap. Want de rechtspersoon is de juridisch verzelfstandigde GbR en niet haar vennoten, ook al waren zij terecht in het kadaster ingeschreven, voerde het OLG München verder aan. Voor de correctie is daarom een vrijbewijsprocedure voldoende, een strikt bewijs zoals vereist voor een kadasterinschrijving is niet nodig. De instemmingen van de betrokkenen zijn voldoende, verduidelijkte de rechtbank verder.
Identiteitsbehoudende rechtsvormwijziging
Het OLG München voerde bovendien aan dat na de inwerkingtreding van het MoPeG de inschrijving van een identiteitsbehoudende rechtsvormwijziging van een vennootschap onder firma naar een commanditaire vennootschap in het kadaster niet per se de voorafgaande inschrijving in het vennootschapsregister veronderstelt. In de materialen over het MoPeG wordt zelfs expliciet vermeld dat de bijzondere bepaling van Art. 229 § 21 lid 1 EGBGB nieuwe versie, die een vereiste voorafgaande inschrijving voor alle gevallen van beschikking over een perceel door een vennootschap onder firma stelt, niet van toepassing is op een loutere correctie. Dit geldt ook en vooral voor de inschrijving van een identiteitsbehoudende rechtsvormwijziging in het kadaster.
In het onderliggende geval moet worden uitgegaan van een loutere identiteitsbehoudende wijziging van de rechtsvorm. De vennoten hebben bij de registratieaanmelding uitdrukkelijk de voortzetting van de GbR als CV verklaard. De identiteitsbehoudende rechtsvormwijziging vormt geen beschikking over het recht van de vennootschap op het onroerend goed, dat een voorafgaande inschrijving zou vereisen, aldus het OLG. Ook de toetreding van de GmbH als verdere vennoot raakt de identiteit niet.
Bij de registratieaanmelding is weliswaar alleen sprake van een “in wezen” vak- en vermogensidentieke voortzetting. Hierdoor bestaat er echter geen twijfel aan de identiteitsbehoud. Integendeel, de formulering houdt in dat in de beslissende punten overeenstemming bestaat.
MTR Legal Rechtsanwälte adviseert over de rechtsvorm en andere onderwerpen van Vennootschapsrecht.
Neem gerust contact met ons op!
