BGH om ansvaret til en fratrådt forretningsfører – Saksnummer: II ZR 206/22
Ved betalingsudyktighet eller overbelastning av et selskap er forretningsføreren forpliktet til å umiddelbart søke konkursbehandling. BGH har bestemt i en avgjørelse fra 23. juli 2024 at også fratrådte forretningsførere kan holdes ansvarlige overfor nye kreditorer på grunn av konkursunndragelse (Saksnummer: II ZR 206/22).
Ved forekomst av en konkursgrunn må konkursbegjæringen innleveres uten unødvendig opphold. Utfører et selskap betalinger til tross for konkursmodenhet, som ikke er i tråd med en ordinær og samvittighetsfull forretningsførers forsiktighetsprinsipp, kan forretningsførere eller styremedlemmer holdes personlig ansvarlige. En forretningsfører som har brutt konkursbegjæringsplikten og deretter har fratrådt selskapet, kan også holdes ansvarlig overfor nye kreditorer. En ny kreditor er en som først etter at konkursmodenhet har blitt kreditor til selskapet, ifølge advokatfirmaet MTR Legal , som blant annet gir råd innen selskapsrett.
Forretningsfører inngir ikke konkursbegjæring
I den underliggende saken for BGH var saksøkte eneste arving av en nå avdød forretningsfører. Den avdøde var mellom 2013 og 2016 forretningsfører i flere distribusjonsselskaper. Selskapene hadde allerede vært konkursmodne siden 2011, men en konkursbegjæring ble ikke inngitt. Saksøker inngikk mellom 2013 og 2016 fire kapitalavtaler med distribusjonsselskapene, tre avtalestiftelser falt innenfor perioden da den avdøde fortsatt var forretningsfører, én avtalestiftelse skjedde senere. I 2018 ble insolvensprosessene over distribusjonsselskapene åpnet. Saksøker tapte rundt 51 000 euro på sine kapitalinvesteringer og saksøkte den daværende forretningsfører og/eller hans eneste arving for erstatning blant annet på grunn av konkursunndragelse.
BGH har fastslått at den fratrådte forretningsfører står ansvarlig overfor saksøker som ny kreditor, fordi han hadde brutt sin plikt til å umiddelbart søke konkursbehandling. Forretningsførerens ansvar inkluderer også kontrakten som saksøker først inngikk etter hans fratredelse, ifølge BGHs avgjørelse.
Konkursforvalter ansvarlig overfor nye kreditorer
Det var uomtvistelig at distribusjonsselskapene allerede før avslutningen av avtalene med saksøker var overbelastet. En konkursbegjæring ble imidlertid ikke inngitt. Dermed hadde den da værende forretningsføreren brutt sin plikt. Ansvaret til en fratrådt forretningsfører på grunn av konkursunndragelse er ikke begrenset til skader som oppstod før hans fratredelse, uttalte BGH. Snarere er en fratrådt forretningsfører også ansvarlig for skader til nye kreditorer, som først etter hans fratredelse innledet forretningsforhold med selskapet. Forutsetningen er at den skapte risikoen som følge av hans pliktbrudd fortsatt var til stede og at konkursunndragelsen var årsaken til den oppståtte skade. Dette var tilfelle her, for ved rettidig inngivelse av konkursbegjæringen ville det ikke ha blitt inngått kontrakter mellom saksøker og selskapet, ifølge BGH.
Pliktbrudd ikke retroaktivt eliminert
Ved å fratre som forretningsfører er allerede begått pliktbrudd som den uteblitte inngivelsen av en konkursbegjæring ikke retroaktivt eliminert. Det gjelder også for kjønnede skader gjennom konkursunndragelse, slo dommerne i Karlsruhe fast. En forretningsfører er også ansvarlig for unndragelsesskader av nye kreditorer som først etter opphør av hans medlemskap ble avtaleparter til selskapet, hvis pliktbruddet (med)varsaken til skaden, presiserte BGH. I slike tilfeller må den fratrådte forretningsføreren prinsipielt fortsatt tilskrives skaden som følge av hans brudd på konkursbegjæringsplikten. Kun dersom den risiko som ble skapt av pliktbruddet ikke lenger består, kan ansvaret til den tidligere forretningsføreren bortfalle. Det er eksempelvis tilfellet når selskapet etter aksjonærens fratredelse har fått en bærekraftig bedring men senere ble konkursmoder på nytt, ifølge BGH.
Forbundsretten har med denne avgjørelsen ytterligere skjerpet ansvaret til forretningsfører på grunn av konkursunndragelse. Ansvar inkluderer også forretninger han etter sin fratredelse ikke lenger har innflytelse over. Derfor er det enda viktigere for forretningsledere å alltid være informert om selskapets økonomiske situasjon og om nødvendig rettidig inngi konkursbegjæring.
MTR Legal gir råd i forretningsrett og Konkursrett.
Ta gjerne kontakt med oss!
