Una rettifica è sufficiente per il cambio di forma giuridica mantenendo l’identità – OLG München 34 Wx 71/24 e
Secondo il MoPeG (legge per la modernizzazione del diritto delle società di persone), una società di fatto (GbR) può trasformare la sua forma giuridica. Se una GbR è stata trasformata in una società in accomandita semplice (KG) mantenendo la sua identità, che ora dev’essere iscritta come proprietaria nel registro fondiario, non è necessario che la GbR sia stata precedentemente iscritta nel registro delle imprese. La rettifica nel registro fondiario è sufficiente. L’OLG München ha deciso con ordinanza del 22 maggio 2024 (Az.: 34 Wx 71/24 e).
Il 1° gennaio 2024 è entrata in vigore la legge per la modernizzazione del diritto delle società di persone (MoPeG) che ha portato diverse modifiche. Una società di fatto (GbR) può fondersi con un’altra società o trasformarsi in un’altra forma giuridica, secondo lo studio legale MTR Legal Rechtsanwälte, che fornisce consulenza, tra l’altro, nel diritto societario.
Cambio della forma giuridica da GbR a KG
Il cambio di forma giuridica, ad es. da GbR a KG, comporta anche particolarità legali che devono essere considerate. Ciò riguarda anche l’iscrizione nel registro fondiario.
Nel procedimento davanti all’OLG München, tre soci di una GbR erano iscritti nel registro fondiario come proprietari di un immobile. All’inizio del 2024, i soci hanno fondato una GmbH di gestione, che è entrata come ulteriore socio della GbR. Successivamente, la GbR è stata trasformata in una società in accomandita semplice (KG). La GmbH di gestione è diventata il socio accomandatario e gli altri soci gli accomandanti.
Il notaio ha registrato la nuova KG nel registro commerciale e ha comunicato che la società in accomandita semplice, che già esisteva sostanzialmente identica per oggetto e patrimonio ai futuri soci accomandanti, continua in quella forma. Ha inoltre informato che i futuri soci accomandanti, iscritti nel registro fondiario come soci della GbR, avevano autorizzato la correzione della denominazione del proprietario e l’iscrizione della KG come proprietaria dell’immobile nel registro fondiario. Anche la KG ha dato il via libera al cambio di nome.
L’ufficio del catasto non collabora
Tuttavia, l’ufficio del catasto non ha collaborato. Ha sostenuto che non si trattava di una rettifica di una GbR, ma della costituzione di una KG, poiché le società non erano identiche per persone. La GmbH aggiunta come socio accomandatario non aveva alcun legame con la GbR precedentemente registrata. Pertanto, era necessaria una attribuzione alla KG.
Il ricorso contro la decisione dell’ufficio del catasto ha avuto successo davanti all’OLG München. In caso di semplice cambio di forma giuridica mantenendo l’identità del soggetto, non è necessario correggere l’iscrizione del registro fondiario in Sezione I secondo il § 22 GBO, ma solo rettificarla, ha chiarito il tribunale. Ciò vale anche per l’ingresso di un ulteriore socio nel corso della trasformazione di una GbR in una società in accomandita semplice. Infatti, il soggetto giuridico è la GbR giuridicamente autonoma e non i suoi soci, anche se erano correttamente iscritti nel registro fondiario, ha ulteriormente spiegato l’OLG München. Per la rettifica, un procedimento probatorio libero è sufficiente, non è necessario un rigoroso processo di prova come per una registrazione nel registro fondiario. Piuttosto, sono sufficienti le autorizzazioni delle parti, ha ulteriormente chiarito il tribunale.
Cambio di forma giuridica mantenendo l’identità
L’OLG München ha ulteriormente chiarito che, dopo l’entrata in vigore del MoPeG, l’iscrizione nel registro fondiario di un cambio di forma giuridica mantenendo l’identità da una società di fatto a una società in accomandita semplice non presuppone necessariamente la loro pre-iscrizione nel registro delle imprese. Nei materiali del MoPeG viene esplicitamente dichiarato che la disposizione speciale dell’Art. 229 § 21 paragrafo 1 EGBGB n.F., che stabilisce un requisito di pre-iscrizione per tutti i casi di disposizione di un immobile da parte di una società di fatto, non è applicabile a una semplice rettifica. Ciò vale anche e soprattutto per l’iscrizione di un cambio di forma giuridica mantenendo l’identità nel registro fondiario.
Nel caso in esame, si doveva trattare di un semplice cambio di forma giuridica mantenendo l’identità. I soci avevano dichiarato esplicitamente la continuazione della GbR come KG all’iscrizione al registro. Il cambio di forma giuridica mantenendo l’identità non rappresenta una disposizione del diritto della società sulla proprietà immobiliare che richiederebbe una pre-iscrizione, ha dichiarato l’OLG. Anche l’ingresso della GmbH come nuovo socio non altera l’identità.
All’iscrizione nel registro si parlava solo di una continuazione sostanzialmente identica per oggetto e patrimonio. Tuttavia, ciò non solleva dubbi sull’integrità dell’identità. Piuttosto, la formulazione implica che vi è conformità nei punti decisivi.
MTR Legal Rechtsanwälte fornisce consulenza sulla forma giuridica e su altri temi del diritto societario.
Non esitate a prendete contatto con noi!
