L’invito all’assemblea dei soci deve avvenire in modo corretto – BGH II ZR 10/23
Che l’invito corretto a un’assemblea dei soci non sia solo una formalità, ma abbia una grande importanza legale, è dimostrato da una decisione della Corte Federale di Giustizia. Con la sentenza del 16 luglio 2024, il BGH ha chiarito che le delibere di un’assemblea dei soci possono essere nulle se l’invito non è stato fatto correttamente (Az.: II ZR 100/23).
Nell’assemblea dei soci si prendono regolarmente decisioni importanti. Aspetti come la deliberazione, i diritti di voto o anche la convocazione e l’invito corretto all’assemblea dei soci sono quindi di grande importanza. Questo vale tanto più se l’assemblea deve decidere l’esclusione di un socio o la revoca di un amministratore, secondo lo studio legale economico MTR Legal Rechtsanwälte, che offre consulenza anche nel diritto societario.
L’assemblea dei soci delibera l’esclusione
Anche il BGH, con la sua decisione del 16.07.2024, ha sottolineato l’importanza di un invito corretto all’assemblea dei soci. Nel caso in esame, tre avvocati avevano fondato una società di partner (Part mbB). Successivamente hanno accolto altri due avvocati nella società. Nel contratto sociale era stato concordato che l’assemblea dei partner sarebbe stata convocata dal Managing Partner.
Nel luglio 2020, uno dei partner ha inviato un invito scritto a un’assemblea straordinaria dei soci. All’ordine del giorno vi era l’esclusione di un socio fondatore e attuale attore, che ha ricevuto anche lui l’invito, ma non ha partecipato all’assemblea. In sua assenza, l’assemblea ha deciso all’unanimità di escludere il socio fondatore.
L’attore si è opposto. Ha chiesto la dichiarazione di nullità della delibera relativa alla sua esclusione dalla società. Ha sostenuto che l’invito avrebbe dovuto essere fatto dal Managing Partner. Il Tribunale e la Corte d’Appello di Francoforte hanno respinto il ricorso, ma il ricorso dell’attore ha avuto successo: il BGH ha annullato la sentenza.
Il BGH annulla la decisione dell’OLG Francoforte
Il BGH ha affermato che l’OLG Francoforte aveva erroneamente ritenuto che la convocazione dell’assemblea dei soci non presentasse vizi formali e che fosse irrilevante che l’invito non fosse stato effettuato dal Managing Partner. Secondo l’OLG, questo non avrebbe influito sulla delibera presa.
Il BGH la pensava diversamente. Che l’invito non fosse stato fatto dal Managing Partner non è irrilevante. La convocazione dell’assemblea dei soci da parte di un soggetto non autorizzato porta, in una società di partner, all’invalidità dell’invito e alla nullità delle delibere adottate nell’assemblea dei soci, hanno chiarito i giudici di Karlsruhe.
Hanno inoltre spiegato che le violazioni della forma, del termine e del contenuto della convocazione di un’assemblea dei soci possono portare alla nullità delle delibere adottate, se impediscono al socio di prepararsi per la sua partecipazione e per i punti all’ordine del giorno. Una violazione di questa protezione della disposizione costituisce un grave vizio. Tuttavia, questo porta alla nullità della delibera solo se non si può escludere che i soci siano stati influenzati da questo errore di forma nella loro decisione.
Convocazione da parte di un non autorizzato invalida
Questo non è applicabile alla convocazione dell’assemblea dei soci da parte di un non autorizzato. Infatti, la convocazione da parte di un non autorizzato porta, secondo la giurisprudenza costante del BGH, trasversalmente alla forma giuridica all’invalidità dell’invito e alla nullità delle delibere adottate, ha chiarito il BGH.
A sostegno, ha affermato che la convocazione da parte di un non autorizzato non è solo un mero errore di forma. Piuttosto, equivale a una non convocazione che non deve essere presa in considerazione dai soci. Il rispetto del potere di convocazione serve a garantire il diritto di partecipazione di ogni socio all’assemblea dei soci e le relative possibilità di influenza sul processo decisionale della società.
Grave violazione del diritto
Già in considerazione della gravità della violazione del diritto minacciata, questo non si applica in modo diverso a una società di persone rispetto a una società di capitali, secondo il BGH. L’OLG Francoforte deve ora decidere nuovamente il caso.
In particolare, nel caso in esame si trattava di una società di partner. Tuttavia, la decisione del BGH ha rilevanza anche per altre società di persone e società di capitali.
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