Conseil juridique complet lors de transactions de F&A
Lors de l’achat d’une entreprise dans le cadre de Fusac (Fusions & Acquisitions), la question se pose régulièrement de savoir si un Asset Deal ou un Share Deal est la meilleure solution. Les deux options entraînent des conséquences juridiques, fiscales et pratiques différentes. L’Asset Deal pose notamment des défis en matière de droit du travail que les entreprises et les acquéreurs devraient considérer.
Dans un Asset Deal, l’acheteur reprend certains actifs d’une entreprise, tels que des machines, des biens immobiliers, des stocks ou des contrats clients. La société elle-même subsiste. Contrairement au Share Deal, où l’acheteur acquiert les parts de l’entreprise, l’Asset Deal peut être mieux ciblé et limité à certaines parties de l’activité, selon le cabinet d’avocats MTR Legal qui dispose d’une grande expérience dans les transactions de F&A.
Moins de risque, plus de travail
L’Asset Deal a l’avantage de permettre d’exclure plus précisément les risques liés aux engagements inconnus de la société. Cependant, un inconvénient est que l’Asset Deal nécessite plus de travail que le Share Deal, car chaque position d’actif doit être transférée individuellement et régie par un contrat.
En outre : Chaque contrat individuel, que ce soit avec des clients, des fournisseurs ou des partenaires de location, doit éventuellement être renégocié ou cédé. Cela rend la transaction complexe et longue, mais offre en même temps des opportunités d’optimiser les relations commerciales existantes.
Transfert d’entreprise selon l’article 613a BGB
Un thème central dans l’Asset Deal est le transfert d’entreprise. Cela signifie que lors de la vente d’une entreprise ou d’une partie d’entreprise, tous les employés concernés passent automatiquement avec leurs contrats de travail existants au nouvel acquéreur, conformément à l’article 613a BGB.
Le transfert d’entreprise selon l’article 613a BGB implique que l’acheteur prend en charge tous les contrats de travail en vigueur au moment du transfert. Les relations de travail continuent pratiquement sans changement. Cela vaut également pour les salaires convenus, les droits de congés, la retraite d’entreprise et d’autres dispositions contractuelles.
Les employés doivent être informés du transfert d’entreprise dans le cadre de l’Asset Deal. Comme le transfert implique entre autres un changement d’employeur, ils ont le droit de s’opposer au transfert de leurs relations de travail dans le mois suivant une information correcte. Si l’information sur le transfert est manquante ou incorrecte, le délai d’opposition ne commence pas, permettant aux employés d’exercer leur droit d’opposition même des mois après. Cela peut avoir des conséquences graves pour les acheteurs et les vendeurs. Les informations erronées concernent par exemple des données incomplètes sur l’identité de l’acquéreur, la date du transfert ou les conséquences juridiques.
Droits de cogestion du comité d’entreprise
Si un comité d’entreprise est présent, il a des droits de cogestion lors d’un Asset Deal selon l’article 111 de la loi sur la constitution des entreprises (BetrVG). Ainsi, l’employeur doit négocier un accord de conciliation avec le comité d’entreprise. Si les parties ne parviennent pas à un accord, cela peut retarder la transaction de F&A, ce qui n’est généralement pas dans l’intérêt de l’acheteur et du vendeur. Le cas échéant, un plan social doit également être élaboré pour compenser les désavantages économiques subis par les employés.
Protection des données lors de l’Asset Deal
Le transfert de données d’employés, de clients ou de fournisseurs dans le cadre d’un Asset Deal est un défi au regard de la protection des données. Selon le Règlement général sur la protection des données (RGPD), la transmission de données personnelles sans consentement est en principe interdite – sauf s’il existe une autorisation légale, par exemple dans le cadre du transfert d’entreprise.
Dans le cadre de la Due Diligence, les aspects relatifs à la protection des données sont particulièrement sensibles. Les informations sur les employés ne peuvent souvent être transmises que sous forme pseudonymisée. Après la transaction, il doit également être garanti que toutes les exigences en matière de protection des données lors du transfert sont respectées. Les entreprises devraient donc inclure la protection des données tôt dans la structure du deal et établir des dispositions claires dans le contrat d’achat.
L’Asset Deal est complexe
Un Asset Deal offre de nombreux avantages – notamment en ce qui concerne l’acquisition ciblée de certains actifs d’entreprise et la gestion des risques. Cependant, il est également nettement plus complexe sur le plan juridique et pratique qu’un Share Deal. Tant les acheteurs que les vendeurs sont donc bien avisés de se faire conseillés juridiquement et fiscalement suffisamment tôt et d’informer soigneusement toutes les parties concernées.
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