Protection juridique pénale dans l’assurance D&O
Les gérants assument un risque élevé et peuvent aussi être personnellement responsables. Une assurance D&O vise à atténuer ce risque de responsabilité. Il est d’autant plus important que l’assurance D&O entre en jeu en cas de sinistre et ne refuse pas la couverture. Par une décision du 13 juillet 2023, l’OLG de Hamm a renforcé les droits des preneurs d’assurance et a clairement indiqué que la protection juridique pénale provisoire d’une assurance D&O ne pouvait pas être refusée parce que les informations fournies par le preneur étaient jugées « insuffisantes » par la compagnie d’assurances (réf. : 20 U 64/22).
Les organes dirigeants tels que les gérants assument un risque personnel élevé de responsabilité. En cas d’erreurs dans la gestion de l’entreprise, tant la société elle-même que des tiers peuvent faire valoir des droits contre le gérant, qui est responsable de manière illimitée avec ses biens personnels. Pour réduire ce risque pour les gérants et autres organes dirigeants, la souscription d’une assurance D&O peut être recommandée. Il est important que la portée de l’assurance soit adaptée aux risques de responsabilité individuels d’un organe de direction, explique l’avocat Michael Rainer, interlocuteur pour le droit des sociétés au cabinet d’avocats d’affaires MTR Legal. La protection juridique pénale peut également faire partie de la police.
Soupçon d’infraction pénale
Dans la procédure devant l’OLG de Hamm, l’entreprise avait souscrit une assurance D&O incluant la protection juridique pénale pour son gérant. Les autorités fiscales avaient ouvert une procédure pénale fiscale contre le gérant pour soupçon de participation à des infractions fiscales. Lorsqu’il a pris connaissance des enquêtes dans le cadre de l’exécution d’un mandat de perquisition et de l’arrestation provisoire d’un coaccusé, il a demandé à l’assurance D&O de prendre en charge les frais de défense engagés.
La protection juridique pénale convenue dans le contrat d’assurance était provisoire en cas de contestation d’une violation délibérée des obligations par le gérant. Cependant, si l’infraction devait être prouvée et le gérant condamné, l’assureur pouvait demander le remboursement des frais.
L’assureur retire l’accord de couverture
Dans un premier temps, l’assureur a accordé sans réserve l’accord de couverture. Cependant, dès qu’il a reçu la première facture partielle du cabinet d’avocats chargé de la défense, il a refusé de payer. La société d’assurance a également refusé de prendre en charge d’autres frais de défense.
L’assureur a justifié le refus par le fait que le gérant n’avait pas fourni suffisamment d’informations concernant les accusations. En omettant de s’expliquer sur les faits auprès de l’assureur et de donner accès au dossier de la procédure pénale, le gérant aurait ainsi manqué à ses obligations. Par conséquent, il n’y avait pas d’obligation pour l’assurance D&O d’intervenir.
Avec cette argumentation, l’assureur n’a trouvé aucun écho ni en première instance ni en appel devant l’OLG de Hamm. Le tribunal a souligné que si le gérant accusé se défend contre l’accusation d’infraction pénale, il ne pouvait être tenu de se confier à son assureur. Cela pourrait limiter de manière significative ses options de défense dans le cadre de la procédure pénale.
Assurance n’est pas habilitée à interroger
Par conséquent, la compagnie d’assurance n’est pas habilitée à « interroger » elle-même la personne assurée sur les accusations, a déclaré l’OLG de Hamm. De même, l’assureur ne peut pas construire une violation d’obligation de l’assuré à partir du refus de celui-ci de fournir des informations détaillées, et donc refuser l’accord de couverture, a précisé le tribunal. Il suffit que l’assuré informe l’assureur qu’il conteste l’accusation. Cette communication a été faite.
Il n’y a pas non plus de violation d’obligation si l’assureur n’est pas autorisé à consulter les dossiers de l’enquête. D’autant plus que le gérant accusé n’a pas le droit de consulter les dossiers, et ses avocats ne doivent pas remettre les dossiers à une assurance, a poursuivi l’OLG de Hamm. En outre, la société d’assurance a reçu l’acte d’accusation détaillé. Il est donc peu clair en quoi elle se sentirait encore insuffisamment informée.
Droit à la prise en charge des frais
Il y a bien un cas d’assurance et le gérant accusé a droit à la prise en charge des frais par l’assurance. Ce droit n’est exclu ni pour cause de violation d’obligation délibérée ni pour cause de violation d’obligation, a décidé l’OLG de Hamm. Si le gérant devait être condamné pour commission d’une infraction fiscale, l’assureur pourrait éventuellement demander le remboursement des frais.
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