Kimliği koruyan yapı değişikliği yeterlidir – OLG Münih 34 Wx 71/24 e
MoPeG’e (Kişi Şirketleri Hukukunun Modernizasyonu Yasası) göre bir adi şirket (GbR) hukuki yapısını dönüştürebilir. Kimliğini koruyan bir adi şirket (GbR) bir kommandit şirketine (KG) dönüştüğünde ve bu, mülkiyet hakkı olarak tapu siciline kaydedilmek istendiğinde, GbR’nin önceden şirket siciline kayıtlı olması gerekmez. Tapu sicilinde ilgili düzeltmeyi yapmak yeterlidir. OLG Münih, 22 Mayıs 2024 tarihinde verilen kararında (Az.: 34 Wx 71/24 e) bunu açıklığa kavuşturmuştur.
1 Ocak 2024 tarihinde, Kişi Şirketleri Hukukunun Modernizasyonu Yasası (MoPeG) yürürlüğe girmiş ve çeşitli değişiklikleri beraberinde getirmiştir. Böylece bir adi şirket (GbR) başka bir şirket ile birleşebilir veya başka bir hukuki yapıya dönüştürülebilir, diyor MTR Legal Rechtsanwälte hukuk bürosu, ki o da şirketler hukuku konusunda danışmanlık yapmaktadır.
GbR’den KG’ye yapı değişikliği
Yapı değişikliği, örneğin GbR’den bir KG’ye geçiş, beraberinde her zaman dikkat edilmesi gereken hukuki özellikler getirir. Bu durum, tapu siciline kayıt işlemini de kapsar.
OLG Münih önündeki davada üç adi şirket ortağı, bir arazi mülkiyet hakkına sahip olarak tapu siciline kayıtlıydı. Ortaklar 2024 yılının başlarında bir yönetim GmbH’si kurdular ve bu, GbR’nin yeni bir ortağı olarak katıldı. GbR daha sonra bir kommandit şirketine (KG) dönüştü. Yönetim GmbH komplementer olurken, diğer ortaklar komanditist oldular.
Noter, yeni kurulan KG’yi ticaret siciline bildirdi ve daha önceki gelecekteki komanditistler tarafından esas olarak konu ve mal varlık açısından özdeş olan adi şirketin sürdürüldüğünü bildirdi. Ayrıca, gelecekteki komanditistlerin, GbR’nin ortakları olarak tapu siciline kayıtlı olduklarını, mülk sahibinin adının doğru bir şekilde düzeltilmesini ve KG’nin mülkiyet hakkı olarak tapu siciline kaydedilmesini onayladıklarını belirtti. KG de isim değişikliği için yeşil ışık yaktı.
Tapu Sicil Dairesi kabul etmiyor
Ancak, Tapu Sicil Dairesi kabul etmedi. GbR’nin düzeltilmesini değil, yeni bir KG’nin kurulduğunu, çünkü şirketlerin aynı kişilere ait olmadığını savundu. Komplementer olarak katılan GmbH’nin daha önce kaydedilmiş olan GbR ile bir ilgisi yoktu. Bu nedenle KG’ye devrin gerekli olduğunu belirtti.
Tapu Sicil Dairesi’nin kararına karşı yapılan itiraz OLG Münih’te başarılı oldu. Hak sahibinin sadece kimliği koruyan bir yapısal değişikliği durumunda, tapu sicilinin I. bölümünde § 22 GBO’ya göre düzeltilmemesi, yalnızca doğru bir şekilde düzeltilmesi gerektiği mahkeme tarafından açıkça belirtildi. Bu, bir adi şirketin bir kommandit şirketine dönüşümü sırasında bir başka ortağın katılımı durumunda da geçerlidir. Çünkü hak sahibi, hukuken bağımsız hale gelmiş olan GbR’dir, ortakları değil, ve bu ortaklar tapu siciline doğru bir şekilde kaydedilmiş olsalar bile, diye OLG Münih belirtti. Düzeltme için bir serbest kanıt prosedürü yeterlidir, tapu siciline kayıt gibi sıkı bir kanıt gerekli değildir. Katılımcıların onayları yeterlidir, diye mahkeme daha fazla yeni etti.
Kimliğin korunarak yapısal değişiklik
OLG Münih, MoPeG’in yürürlüğe girmesinden sonra, kimliğin korunduğu bir yapısal değişikliğin bir adi şirketten kampanya (kommandit) şirketine dönüşümünün tapu siciline doğrudan ön kayıt gerektirmediğini daha fazla açıklık getirdi. MoPeG’e ilişkin materyallerde dahi, Art. 229 § 21 Abs. 1 EGBGB n.F.’nin adi şirketlerin arazi üzerindeki tasarruf işlemleri için öngördüğü ön kayıt zorunluluğunun, sadece düzeltmeye uygulanmadığı açıkça ifade edilmektedir. Bu, tapu sicilinde kimliğin korunduğu yapısal değişikliklerin kayıt işlemlerine de özellikle ve özellikle uygulanır.
Somut olayda, kimliğin korunduğu bir yapısal değişiklikten söz edilmelidir. Ortaklar, kayıt başvurusunda özellikle GbR’nin KG olarak devam ettirilmesini açıklamışlardır. Kimliğin korunduğu yapısal değişiklik, şirketin arazi üzerindeki hakkı üzerinde bir tasarruf işlemi teşkil etmez ve bu nedenle ön kayıt gerektirmez, diye OLG vurguladı. GmbH’nin bir başka ortak olarak katılımı da kimliği etkilemez.
Kayıt başvurusunda yalnızca “esas olarak” konu ve mülkiyet açısından özdeş bir devamdan söz edilmektedir. Ancak, bu kimlik korumasına dair herhangi bir şüphe uyandırmaz. Aksine, formülasyon özü itibarıyla belirleyici noktalarda bir uyum olduğunu içerir.
MTR Legal Rechtsanwälte, hukuki yapı ve diğer konular hakkında danışmanlık yapmaktadır şirketler hukuku.
Bizimle iletişime geçebilirsiniz!
