BGH sulla responsabilità del direttore generale dimissionario – Rif.: II ZR 206/22
In caso di insolvenza o sovraindebitamento di una società, il direttore generale è obbligato a presentare immediatamente domanda di insolvenza. Con sentenza del 23 luglio 2024, il BGH ha stabilito che anche i direttori generali dimissionari possono essere responsabili nei confronti dei nuovi creditori per l’occultamento dell’insolvenza (Rif.: II ZR 206/22).
In presenza di una causa di insolvenza, la domanda di insolvenza deve essere presentata senza indebito ritardo. Se una società effettua pagamenti non conformi alla diligenza di un buon amministratore pur essendo in stato di insolvenza, i direttori generali o i membri del consiglio possono essere personalmente responsabili. Un direttore generale che ha violato l’obbligo di presentare la domanda d’insolvenza e in seguito ha lasciato la società, può essere responsabile anche nei confronti dei nuovi creditori. Nuovo creditore è colui che è diventato creditore della società solo dopo la maturazione dell’insolvenza, riferisce lo studio legale MTR Legal Rechtsanwälte, che consiglia anche nel diritto societario.
Il direttore generale non presenta domanda d’insolvenza
Nel caso in esame davanti al BGH, la convenuta era l’unica erede di un direttore generale ormai defunto. Il defunto è stato direttore generale di diverse società di distribuzione tra il 2013 e il 2016. Le società erano già in stato di insolvenza dal 2011, ma non è stata presentata alcuna domanda d’insolvenza. La querelante ha stipulato quattro contratti di investimento con le società di distribuzione tra il 2013 e il 2016, tre dei quali durante il mandato del defunto mentre un altro successivamente. Nel 2018 sono stati aperti i procedimenti di insolvenza sulle società di distribuzione. La querelante ha perso circa 51.000 euro con i suoi investimenti e ha citato in giudizio l’allora direttore generale o il suo unico erede per danni, tra cui l’occultamento dell’insolvenza.
Il BGH ha stabilito che il direttore generale dimissionario è responsabile nei confronti della querelante, in qualità di nuovo creditore, perché ha violato il suo obbligo di presentare immediatamente la domanda d’insolvenza. La responsabilità del direttore generale si estende anche al contratto che la querelante ha stipulato solo dopo il suo ritiro, ha deciso il BGH.
Curatore fallimentare responsabile nei confronti dei nuovi creditori
È incontestato che le società di distribuzione fossero già sovraindebitate prima della conclusione dei contratti con la querelante. Tuttavia, non è stata presentata nessuna domanda di insolvenza. Pertanto, l’allora direttore generale ha violato il suo obbligo. Il BGH ha spiegato che la responsabilità di un direttore generale dimissionario per occultamento dell’insolvenza non è limitata ai danni verificatisi prima del suo ritiro. Al contrario, un direttore generale dimissionario è generalmente anche responsabile per i danni dei nuovi creditori che sono entrati in rapporti d’affari con la società solo dopo il suo ritiro, a condizione che la situazione di pericolo creata dalla sua violazione fosse ancora presente e l’occultamento dell’insolvenza fosse la causa del danno. Questo è il caso, poiché con la tempestiva presentazione della domanda di insolvenza non sarebbero stati conclusi contratti tra la querelante e la società, ha affermato il BGH.
Violazione degli obblighi non eliminata retroattivamente
Con il ritiro dalla posizione di direttore generale, le violazioni degli obblighi già compiute, come la mancata presentazione di una domanda d’insolvenza, non vengono eliminate retroattivamente. Ciò vale anche per i danni causati dall’occultamento dell’insolvenza, hanno chiarito i giudici di Karlsruhe. Un direttore generale è generalmente responsabile anche per i danni da occultamento nei confronti dei nuovi creditori che sono diventati partner contrattuali della società solo dopo la fine del suo mandato, se la violazione dell’obbligo di presentare la domanda (co) è stata causa del danno, ha aggiunto il BGH. In tal caso, il direttore generale dimissionario deve generalmente ancora attribuire a sé il danno come conseguenza della sua violazione dell’obbligo di presentare la domanda d’insolvenza. Solo se il rischio creato dalla violazione dell’obbligo non esisteva più, la responsabilità del direttore generale dimissionario potrebbe decadere. Questo potrebbe essere il caso, ad esempio, se la società si fosse ripresa in modo sostanziale dopo il ritiro del socio ma fosse tornata in situazione di insolvenza in seguito, ha spiegato il BGH.
Con questa decisione, la Corte Suprema Federale ha ulteriormente inasprito la responsabilità dei direttori generali per l’occultamento dell’insolvenza. La responsabilità include anche le operazioni su cui non ha più alcuna influenza dopo il suo ritiro. È quindi tanto più importante per i dirigenti essere sempre informati sulla situazione economica della società e presentare eventualmente per tempo la domanda d’insolvenza.
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