BGH sobre a responsabilidade do diretor excluído – Ref.: II ZR 206/22
Em caso de insolvência ou sobrecarga de uma sociedade, o diretor-geral é obrigado a solicitar imediatamente a abertura de um processo de insolvência. O BGH decidiu, com sentença de 23 de julho de 2024, que também os diretores gerais excluídos podem ser responsáveis por insolvência sem pedido perante novos credores (Ref.: II ZR 206/22).
Em caso de um motivo de insolvência, o pedido de insolvência deve ser apresentado sem culpável atraso. Se uma sociedade realizar pagamentos, apesar de um estado de insolvência, que não sejam compatíveis com a diligência de um gestor ordinário e consciencioso, os diretores gerais ou os conselhos de administração podem ser pessoalmente responsabilizados. Um diretor-geral que violou a obrigação de requerer a insolvência e posteriormente saiu da sociedade pode também ser responsável perante novos credores. Novo credor é aquele que se tornou credor da sociedade somente após o surgimento da insolvência, segundo a firma MTR Legal Rechtsanwälte, que, entre outros, aconselha em direito societário.
Diretor-geral não solicita insolvência
No caso subjacente perante o BGH, a ré era a única herdeira de um diretor-geral já falecido. O falecido foi, entre 2013 e 2016, diretor-geral de várias sociedades de venda. As sociedades estavam em estado de insolvência desde 2011, mas nenhum pedido de insolvência foi feito. A demandante celebrou, entre 2013 e 2016, quatro contratos de investimento de capital com as sociedades de venda, três dessas celebrações ocorreram enquanto o falecido ainda era diretor-geral, e uma celebração ocorreu posteriormente. Em 2018, os processos de insolvência sobre as sociedades de venda foram abertos. A demandante perdeu cerca de 51.000 euros com seus investimentos e acionou o então diretor-geral ou sua única herdeira por indenização, entre outros, por insolvência sem pedido.
O BGH determinou que o diretor-geral excluído estava na responsabilidade em relação à demandante como nova credora, pois violou sua obrigação de apresentar imediatamente um pedido de insolvência. A responsabilidade do diretor-geral se estendeu também ao contrato que a demandante celebrou apenas após sua saída, decidiu o BGH.
Administrador da insolvência é responsável perante novos credores
É incontestável que as sociedades de venda já estavam sobrecarregadas antes da celebração dos contratos com a demandante. No entanto, nenhum pedido de insolvência foi apresentado. Assim, o então diretor-geral violou sua obrigação. A responsabilidade de um diretor-geral excluído por insolvência sem pedido não está limitada a danos ocorridos antes da sua saída, explicou o BGH. Em vez disso, um diretor-geral excluído é geralmente responsável também por danos aos novos credores que entraram em relação comercial com a sociedade apenas após sua saída. A condição é que a situação de perigo criada pela violação da sua obrigação ainda existia e a insolvência sem pedido foi a causa dos danos incorridos. Este foi o caso aqui, pois, se o pedido de insolvência tivesse sido feito em tempo hábil, não teriam ocorrido acordos contratuais entre a demandante e a sociedade, segundo o BGH.
Violação de obrigação não é removida retroativamente
Com a saída de um diretor-geral, as violações de obrigações já cometidas, como não apresentar um pedido de insolvência, não são removidas retroativamente. Isso também se aplica aos danos causados pela insolvência sem pedido, afirmaram claramente os juízes de Karlsruhe. Um diretor-geral é geralmente responsável também por danos de insolvência sem pedido para novos credores que se tornaram parceiros contratuais da sociedade apenas após o término de sua gestão, se a violação de sua obrigação de solicitar (com) for a causa dos danos, continuou o BGH. Em tal caso, o diretor-geral excluído deve, em princípio, incluir os danos como consequência de sua violação da obrigação de solicitar insolvência. Somente se o risco criado pela violação da obrigação não mais existir, a responsabilidade do ex-diretor-geral pode cessar. Isso ocorre, por exemplo, se a sociedade se recuperou de forma sustentável após a saída do sócio, mas, posteriormente, voltou a estar em estado de insolvência, segundo o BGH.
Com esta decisão, o Tribunal Federal de Justiça endureceu ainda mais a responsabilidade dos diretores-gerais por insolvência sem pedido. A responsabilidade inclui também negócios sobre os quais ele não tem mais influência após sua saída. Por isso, é ainda mais importante que os gestores estejam sempre informados sobre a situação financeira da sociedade e, se necessário, apresentem pontualmente um pedido de insolvência.
MTR Legal Rechtsanwälte aconselha em direito societário e direito de insolvência.
Sinta-se à vontade para entrar em contato conosco!
