Het Europese Hof van Justitie (EuGH, Hof van Justitie van de Europese Unie) heeft de werkingssfeer van Richtlijn 93/13/EEG (EU-richtlijn betreffende oneerlijke bedingen in consumentenovereenkomsten) bij gesloten beleggingsfondsen verduidelijkt. Volgens het Hof kunnen bepalingen in de statuten van een dergelijk fonds worden onderworpen aan de toetsing van oneerlijke bedingen wanneer zij de contractuele verhouding regelen met een belegger die de beleggingscertificaten buiten zijn beroepsactiviteit heeft verworven.
Geschil over de inkoop van beleggingscertificaten
Aan de procedure lag een aanbod van een Pools gesloten beleggingsfonds aan drie natuurlijke personen tot verwerving van beleggingscertificaten ten grondslag. Een van de beleggers was arts; de twee anderen waren zijn reeds gepensioneerde ouders.
Verwerving op basis van vooraf opgestelde voorwaarden
Het fonds deed de beleggers op 7 juni 2016 een schriftelijk aanbod tot verwerving. De voorwaarden voor de uitgifte van de certificaten waren opgenomen in een bijlage die als het enige juridisch bindende document werd aangeduid.
Op aanbeveling van een bankmedewerker verwierf elk van de drie personen twee beleggingscertificaten met een waarde van 186.714,14 Poolse zloty per stuk, destijds ongeveer 44.290 euro. Daartoe vulden zij gestandaardiseerde formulieren in. Daarin bevestigden zij kennis te hebben genomen van en akkoord te gaan met de uitgiftevoorwaarden, de regels voor verwerving en de statuten van het fonds.
Afwijzing van de inkoopverzoeken
Op 26 maart 2019 verzochten de beleggers om inkoop van alle certificaten. Het fonds had deze voordien voor elke persoon opgesplitst in telkens 2.000 certificaten. Het fonds wees de verzoeken af onder verwijzing naar een statutaire bepaling op grond waarvan het de inkoopverzoeken mocht beperken.
Daarop stelden de beleggers op 20 september 2021 een vordering in bij het Regionalgericht Warschau (regionale rechtbank Warschau). Zij vorderden ieder 356.962,74 Poolse zloty, destijds ongeveer 84.660 euro, vermeerderd met de wettelijke vertragingsrente vanaf 30 september 2019.
Volgens de eisers was de statutaire regeling inzake de beperking van inkoopverzoeken ontoelaatbaar. Zij maakten er met name bezwaar tegen dat het beding geen limiet voor de beperking bevatte en de honorering van de inkoopverzoeken afhankelijk stelde van de liquiditeit van het fonds. Of aan deze voorwaarde werd voldaan, lag uitsluitend binnen de invloedssfeer van het fonds.
Afwijzing in eerste aanleg en vragen aan het EuGH
Het Regionalgericht Warschau wees de vordering bij vonnis van 2 november 2022 af. Het was van oordeel dat de statuten van het fonds geen overeenkomst vormden. Daarom konden zij niet worden getoetst aan de Poolse bepalingen inzake ontoelaatbare bedingen in consumentenovereenkomsten. In eerste aanleg werd het gesloten beleggingsfonds derhalve in het gelijk gesteld.
De beleggers stelden hoger beroep in bij het Appellationsgericht Warschau (gerechtshof Warschau). Dit schorste de procedure en wendde zich op grond van artikel 267 VWEU (Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie) tot het EuGH.
Onderwerp van de vragen
Het Appellationsgericht verzocht het EuGH in essentie om verduidelijking van de volgende punten:
-
Het wilde weten of een natuurlijke persoon als consument in de zin van artikel 2, onder b), van Richtlijn 93/13/EEG moet worden beschouwd wanneer deze buiten zijn beroepsactiviteit en hoofdzakelijk met het oog op het beleggen van spaargeld certificaten van een gesloten beleggingsfonds verwerft.
-
Verder moest worden verduidelijkt of een gesloten beleggingsfonds als handelaar in de zin van artikel 2, onder c), van de richtlijn kan worden aangemerkt.
-
Ten slotte vroeg de rechter of een statutaire bepaling over de rechten en verplichtingen van participanten en over de voorwaarden en termijnen voor inkoop een niet afzonderlijk onderhandeld contractueel beding overeenkomstig artikel 3, lid 2, van de richtlijn kan zijn. Dit betrof ook het geval waarin de belegger vóór toetreding de statuten kon inzien en deze bij de inschrijving op de certificaten schriftelijk aanvaardde.
Aanleiding voor de vragen waren uiteenlopende beslissingen van Poolse rechters over de toepasselijkheid van consumentenbeschermende bepalingen op de verwerving van certificaten van gesloten beleggingsfondsen.
Relevante bepalingen inzake consumentenbescherming
Artikel 1, lid 1, van Richtlijn 93/13/EEG heeft betrekking op oneerlijke bedingen in overeenkomsten tussen handelaren en consumenten. De richtlijn is als algemene regeling voor consumentenbescherming in beginsel op alle economische sectoren van toepassing.
Consument en handelaar
Volgens artikel 2, onder b), van de richtlijn is een consument iedere natuurlijke persoon die bij een onder de richtlijn vallende overeenkomst handelt voor doeleinden die niet aan zijn beroepsactiviteit kunnen worden toegerekend.
Als handelaar geldt volgens artikel 2, onder c), iedere natuurlijke of rechtspersoon die bij een dergelijke overeenkomst handelt in het kader van zijn beroepsactiviteit. Daarbij is niet relevant of deze activiteit in de publieke of particuliere sector wordt uitgeoefend.
Voor beide begrippen is de functie van de contractspartijen binnen de concrete contractuele verhouding bepalend. Doorslaggevend is dus niet uitsluitend de abstracte hoedanigheid van een persoon of organisatie, maar het doel van diens handelen bij de betreffende overeenkomst.
Niet afzonderlijk onderhandelde bedingen
Artikel 3, lid 2, van de richtlijn heeft in het bijzonder betrekking op voorwaarden die reeds vóór het sluiten van de overeenkomst zijn opgesteld en waarop de consument daarom geen invloed heeft kunnen uitoefenen. Dit betreft vooral gestandaardiseerde toetredingsovereenkomsten.
Wanneer slechts afzonderlijke onderdelen zijn onderhandeld, kan de richtlijn van toepassing blijven op de rest van de overeenkomst. Indien de handelaar stelt dat over een gestandaardiseerde bepaling afzonderlijk is onderhandeld, rust de bewijslast daarvan op hem.
Statuten van fondsen niet volledig uitgesloten
De tiende overweging van de richtlijn noemt overeenkomsten betreffende de oprichting en statuten van vennootschappen als overeenkomsten die van de werkingssfeer zijn uitgesloten. Het EuGH verduidelijkte echter dat uitzonderingen wegens de door de richtlijn nagestreefde consumentenbescherming strikt moeten worden uitgelegd.
Vennootschapsrechtelijke en contractuele regelingen
Volgens de informatie van het Appellationsgericht vervulden de statuten van het betrokken fonds een dubbele functie. Enerzijds vormden zij de oprichtingsakte van het fonds en anderzijds de grondslag voor de deelneming van de beleggers.
De statuten bevatten onder meer regelingen over:
-
de aard en het doel van het fonds,
-
de naam en zetel van de beheermaatschappij,
-
de vertegenwoordiging en het beleggingsbeleid,
-
de voorwaarden en procedure voor de inkoop van certificaten,
-
de berekening van de beschikbare liquiditeit.
Het EuGH maakte onderscheid tussen vennootschapsrechtelijke regelingen en bepalingen die de inhoud van een wederkerige contractuele verhouding vastleggen. Dat statuten voorschriften over de oprichting, aard en doelstelling van het fonds bevatten, betekent volgens het Hof niet dat alle bepalingen daarvan van de werkingssfeer van de richtlijn zijn uitgesloten.
Regels over de voorwaarden en procedure voor inkoop kunnen daarentegen een contractueel karakter hebben. Wanneer zij rechten en verplichtingen tussen het fonds en zijn participanten vastleggen, kan de richtlijn van toepassing zijn op de daaruit voortvloeiende contractuele verhouding. Voorwaarde is dat ook aan de overige toepassingsvoorwaarden ervan is voldaan.
Inkoopregels als onderdeel van de inschrijvingsovereenkomst
De beleggers hadden een schriftelijk aanbod tot verwerving van de certificaten ontvangen en dit door ondertekening van gestandaardiseerde formulieren aanvaard. In de formulieren verklaarden zij de inkoopvoorwaarden en de statuten van het fonds te kennen en te aanvaarden.
Onder voorbehoud van de feitelijke beoordeling door het Appellationsgericht ging het EuGH daarom uit van een zelfstandige overeenkomst inzake de verwerving van de certificaten. Volgens zijn beoordeling waren de betwiste statutaire bepalingen over de inkoop daarvan opgenomen in deze inschrijvingsovereenkomst en maakten zij daarmee deel uit van de contractuele verhouding tussen het fonds en de beleggers.
Een andere benadering zou een handelaar in staat hebben gesteld nadelige contractuele voorwaarden aan de toetsing op oneerlijkheid te onttrekken door ze uitsluitend formeel in de statuten van het fonds op te nemen. Dit zou afbreuk doen aan de beschermingsdoelstelling van de richtlijn.
Schriftelijke instemming vervangt geen onderhandeling
Volgens de rechtspraak van het EuGH berust het beschermingsstelsel van de richtlijn op de veronderstelling dat consumenten ten opzichte van handelaren doorgaans over een zwakkere onderhandelingspositie en minder informatie beschikken. Dit kan ertoe leiden dat zij vooraf opgestelde voorwaarden aanvaarden zonder invloed op de inhoud daarvan te kunnen uitoefenen.
Vooraf opgestelde en uniform toegepaste voorwaarden
Volgens de beoordeling van het EuGH waren de inkoopbepalingen reeds vóór ieder contact met de latere inschrijvers opgesteld. Zij waren bestemd om uniform te gelden voor een onbepaald aantal contractuele verhoudingen. Bovendien waren zij niet onderhandelbaar en vormden zij een voorwaarde voor toegang tot de contractuele verhouding.
Onder deze omstandigheden is sprake van een niet afzonderlijk onderhandeld contractueel beding in de zin van artikel 3, lid 2, van de richtlijn. Dat een belegger de statuten vóór toetreding tot het fonds kon inzien en de inhoud ervan bij de inschrijving schriftelijk aanvaardde, doet daar niet aan af. Bepalend is of hij daadwerkelijk invloed kon uitoefenen op het concrete beding.
De advocaat-generaal had deze kwalificatie reeds in zijn conclusie bepleit. Volgens hem kon een statutaire bepaling over de beginselen en termijnen voor de inkoop van certificaten ook een niet afzonderlijk onderhandeld contractueel beding zijn wanneer de belegger daarvan vooraf kennis had genomen en het schriftelijk had aanvaard.
Beleggers kunnen consumenten zijn
De hoedanigheid van consument wordt bepaald aan de hand van een functionele en objectieve maatstaf. De nationale rechter moet vaststellen of de concrete overeenkomst aan een beroepsactiviteit kan worden toegerekend of buiten een dergelijke activiteit is gesloten.
Noch de individuele kennis van een persoon, noch de omvang van de daadwerkelijk beschikbare informatie is hiervoor doorslaggevend. Ook het voornemen om financieel voordeel uit een belegging te behalen, sluit de hoedanigheid van consument niet uit.
Volgens de informatie van het Appellationsgericht hadden de drie beleggers de certificaten verworven voor doeleinden die niet aan hun beroepsactiviteit konden worden toegerekend. Onder voorbehoud van toetsing door die rechter moesten zij daarom als consumenten in de zin van artikel 2, onder b), van de richtlijn worden beschouwd.
Het feit dat de uit de belegging voortvloeiende rechten zowel een vermogensrechtelijk karakter als het karakter van lidmaatschapsrechten hadden, stond niet aan deze kwalificatie in de weg. De Poolse financiële ombudsman oordeelde dat klanten van gesloten beleggingsfondsen door de beslissing een hoger beschermingsniveau voor hun individuele rechten verkrijgen op grond van de bepalingen inzake oneerlijke bedingen.
Fonds kan als handelaar optreden
Ook het begrip handelaar moet functioneel en objectief worden uitgelegd. Het omvat activiteiten ongeacht of deze al dan niet met winstoogmerk worden verricht. Instellingen worden evenmin uitsluitend daarom uitgesloten omdat zij taken van algemeen belang vervullen.
Volgens de vaststellingen in de procedure verrichtte het betrokken fonds zijn beleggingsactiviteiten in eigen naam en op duurzame en georganiseerde wijze. Tegenover derden werd het vertegenwoordigd door een beleggingsmaatschappij met eigen rechtspersoonlijkheid, die zelf geen contractuele band met de participanten had.
Onder voorbehoud van toetsing van deze omstandigheden door het Appellationsgericht moest het fonds daarom als handelaar in de zin van artikel 2, onder c), van de richtlijn worden beschouwd. Dienovereenkomstig had ook de advocaat-generaal uiteengezet dat een gesloten beleggingsfonds met betrekking tot een statutair beding dat de rechten en verplichtingen van een belegger-consument bepaalt, als handelaar kan worden aangemerkt.
Reikwijdte van de beslissing
Volgens het arrest vallen statutaire bepalingen van een gesloten beleggingsfonds onder Richtlijn 93/13/EEG wanneer aan de volgende voorwaarden gezamenlijk is voldaan:
-
Het fonds belegt de via aanbiedingen tot verwerving van beleggingscertificaten bijeengebrachte middelen in effecten of geldmarktinstrumenten.
-
De participant heeft de certificaten buiten een beroepsactiviteit verworven.
-
De statutaire bepalingen regelen de voorwaarden voor de inkoop van de certificaten.
-
Deze regelingen geven daardoor vorm aan de contractuele verhouding tussen het fonds en de participant.
Over een dergelijke inkoopbepaling is niet afzonderlijk onderhandeld wanneer de belegger deze weliswaar vóór toetreding kende en schriftelijk aanvaardde, maar niet over de inhoud ervan kon onderhandelen.
Het EuGH besliste daarmee over de uitlegging van de Unierechtelijke voorschriften en niet over de betalingsvorderingen van de beleggers. De definitieve beoordeling van het hoofdgeding en de beslissing over de proceskosten daarvan berusten bij het Appellationsgericht Warschau. Kosten die andere betrokkenen hebben gemaakt voor het indienen van opmerkingen bij het EuGH komen niet voor vergoeding in aanmerking.
De Poolse financiële ombudsman deelde op 20 oktober 2026 mee dat het EuGH had bevestigd dat statutaire bepalingen van gesloten beleggingsfondsen, waaronder de beginselen en termijnen voor de inkoop van beleggingscertificaten, aan een toetsing op oneerlijkheid kunnen worden onderworpen.
Betekenis voor contractuele verhoudingen met beleggingsfondsen
De beslissing van het EuGH van 15 oktober 2026 in de zaak C‑63/25 (zaaknummer van het Hof van Justitie van de Europese Unie) maakt duidelijk dat de formele kwalificatie van een regeling als statutaire bepaling de toetsing daarvan aan het consumentenovereenkomstenrecht niet uitsluit. Doorslaggevend zijn haar functie binnen de concrete contractuele verhouding, de hoedanigheden van de contractspartijen en de daadwerkelijke mogelijkheid van de consument om invloed uit te oefenen op de inhoud van het beding.
Vragen over de opneming van vooraf opgestelde voorwaarden, de reikwijdte van een toetsing op oneerlijkheid of de contractuele betekenis van statutaire regelingen vereisen steeds een beoordeling van de betreffende contractuele verhouding. MTR Legal Rechtsanwälte begeleidt ondernemingen, investeerders en particulieren bij dergelijke vraagstukken in het kader van juridisch advies over contractenrecht.
