BGH sur la responsabilité du directeur général sortant – Réf. : II ZR 206/22
En cas d’insolvabilité ou de surendettement d’une société, le directeur général est tenu de déposer sans délai une demande d’ouverture de procédure d’insolvabilité. Par jugement du 23 juillet 2024, le BGH a décidé que même les directeurs généraux sortants peuvent être tenus responsables de retards dans la déclaration d’insolvabilité envers de nouveaux créanciers (Réf. : II ZR 206/22).
Lorsqu’une raison d’insolvabilité est avérée, la demande d’insolvabilité doit être déposée sans retard fautif. Si une société effectue encore des paiements malgré son état d’insolvabilité, non conformes à la diligence d’un gestionnaire sérieux et consciencieux, les directeurs ou membres du conseil peuvent également en être personnellement responsables. Un directeur général qui n’a pas respecté l’obligation de déposer la demande d’insolvabilité et qui a quitté la société entre-temps, peut également être tenu responsable envers de nouveaux créanciers. Un nouveau créancier est celui qui n’est devenu créancier de la société qu’après l’entrée en état d’insolvabilité, selon le cabinet d’avocats MTR Legal, spécialisé notamment en droit des sociétés.
Le directeur général ne dépose pas de demande d’insolvabilité
Dans le cas sous-jacent devant le BGH, la défenderesse était l’unique héritière d’un directeur général aujourd’hui décédé. Le défunt a été directeur général de plusieurs sociétés de distribution entre 2013 et 2016. L’état d’insolvabilité de ces sociétés existait déjà depuis 2011, mais aucune demande d’insolvabilité n’a été déposée. La demanderesse a conclu quatre contrats d’investissement entre 2013 et 2016 avec les sociétés de distribution, trois d’entre eux pendant la période où le défunt était encore directeur général, un contrat a été conclu plus tard. En 2018, les procédures d’insolvabilité concernant les sociétés de distribution ont été ouvertes. La demanderesse a perdu environ 51 000 euros avec ses investissements et a poursuivi le directeur général de l’époque ou son unique héritière pour des dommages-intérêts, notamment pour retard dans la déclaration d’insolvabilité.
Le BGH a constaté que le directeur général sortant était responsable envers la demanderesse en tant que nouvelle créancière, car il avait manqué à son obligation de déposer immédiatement une demande d’insolvabilité. La responsabilité du directeur s’étend également au contrat que la demanderesse a conclu après son départ, a décidé le BGH.
Le liquidateur est responsable envers les nouveaux créanciers
Il est incontesté que les sociétés de distribution étaient déjà surendettées avant la conclusion des contrats avec la demanderesse. Aucune demande d’insolvabilité n’a toutefois été déposée. Ainsi, le directeur général de l’époque a manqué à son obligation. La responsabilité d’un directeur général sortant pour retard dans la déclaration d’insolvabilité ne se limite pas aux dommages subis avant son départ, a ajouté le BGH. Un directeur général sortant peut au contraire être tenu responsable également des dommages causés aux nouveaux créanciers, entrés en relation d’affaires avec la société après son départ. La condition est que la situation de risque créée par la violation de son obligation subsistait encore et que le retard dans la déclaration d’insolvabilité ait causé le dommage. Cela était bien le cas ici, car si la demande d’insolvabilité avait été déposée en temps voulu, aucun contrat n’aurait été conclu entre la demanderesse et la société, selon le BGH.
Faute non corrigée rétroactivement
Avec le départ en tant que directeur général, les fautes commises antérieurement, comme l’omission de déposer une demande d’insolvabilité, ne sont pas corrigées rétroactivement. Il en va de même pour les dommages causés par le retard d’insolvabilité, ont précisé les juges de Karlsruhe. Un directeur général est fondamentalement tenu responsable des dommages causés par le retard aux nouveaux créanciers, devenus partenaires contractuels de la société après la fin de sa fonction, lorsque la violation de l’obligation de demande est (co)causale pour le dommage, a ajouté le BGH. Dans un tel cas, le directeur général sortant doit encore considérer le dommage comme une conséquence de sa violation de l’obligation de demande d’insolvabilité. Ce n’est que si le risque créé par la violation de l’obligation n’existe plus que la responsabilité de l’ancien directeur général peut cesser. Cela se produit par exemple si la société s’est rétablie durablement après le départ du membre, mais qu’elle est redevenue insolvable plus tard, selon le BGH.
Avec cette décision, la Cour fédérale de justice a encore renforcé la responsabilité des directeurs généraux pour retard dans la déclaration d’insolvabilité. La responsabilité inclut également les affaires sur lesquelles il n’a plus d’influence après son départ. Il est donc d’autant plus important pour les gestionnaires d’être toujours informés de la situation économique de la société et, le cas échéant, de déposer une demande d’insolvabilité en temps voulu.
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