BFH’nin gizli kar dağıtımı için bağış iradesi gerekliliği konusundaki kararı – Az.: I R 9/20
Federal Maliye Mahkemesi (BFH) 22 Kasım 2023 tarihli kararıyla, gizli kar dağıtımı (vGA) için bir bağış iradesinin bulunması gerektiğine karar verdi. Ancak böyle bir bağış iradesi yanlış bir eylemde söz konusu değildir (Az.: I R 9/20).
Ortakların, şirketten belirgin bir sebep olmaksızın hizmet alması durumunda, ilgili vergi dairesi hızla dikkat kesilir ve işlem değerlendirilebilir mi diye inceler. vGA, böyle işlemlerle ortaklara vergi avantajları sağlanmasını engellemeyi amaçlayan bir hukuki araçtır. Bir vGA durumu varsa, hem ortak hem de şirket için vergi sonuçları olabilir, diyor ekonomi hukuk firması MTR Legal Rechtsanwälte, ki bilhassa vergi kanunları konusunda danışmanlık veriyor.
Hata nedeniyle sağlanmış avantaj
Federal Maliye Mahkemesi, karara dayanak oluşturan olayda bir GmbH’nin davasını karara bağladı. Şirketin sermayesi, tamamı ortak-icra kurulu başkanı olan kişi tarafından başka bir GmbH’deki yüzde yüz katılım yoluyla artırıldı. Bu nedenle getirilecek olan GmbH’de bir sermaye artırımı gerçekleştirildi, bu da net bir şekilde ortak-icra kurulu başkanının lehine bir avantaj sağladı. Vergi dairesi bunu, dava eden GmbH’nin ortağı-icra kurulu başkanına gizli kar dağıtımı olarak gördü.
GmbH buna karşı çıktı. Bağışın ortağa-icra kurulu başkanına, noter onayında yapılan bir hata nedeniyle yanlışlıkla gerçekleştiğini savundu. Başarısız bir itirazdan sonra Schleswig-Holstein Maliye Mahkemesi’nde (FG) dava açtı. Ancak, dava yine de başarılı olmadı. FG davayı, dikkatli ve özenli bir yönetim kurulu başkanının böyle bir hata yapmayacağı gerekçesiyle reddetti.
BFH: Gizli kar dağıtımı ancak bağış iradesiyle mümkün
Bu karara karşı GmbH, Federal Maliye Mahkemesi’ne temyiz başvurusunda bulundu ve başarılı oldu. BFH, bir sermaye şirketinden bir ortağa yapılan servet transferinin, bağış iradesini gerektirdiğini açıkladı. Ortağın-icra kurulu başkanının bir hatası olması durumunda böyle bir bağış iradesi olmayabilir. BFH, Schleswig-Holstein Maliye Mahkemesi’nin kararını bozdu ve olayı yeniden değerlendirmek üzere FG’ye geri gönderdi. Önemli olan dikkatli ve özenli bir iş adamının bu hatayı yapıp yapmadığı değil, somut ortağın-icra kurulu başkanının bu hataya düşüp düşmediği olduğunu vurguladı. FG şimdi bu soruyu aydınlatmalıdır.
Toplum ilişkisinden kaynaklanan bir servet transferi, sermaye şirketinin ortağına veya bu kişiye yakın birine, dikkatli ve özenli bir iş adamının bir ortağa vermeyeceği bir servet avantajı sağlandığında kabul edilir, diye ekledi BFH. Genellikle gizli kar dağıtım niyetine gerek yoktur. Ayrıca, ortağın vGA’nın varlığını bilmesi ve işlemleri doğru sınıflandırabilmesi de gerekli değildir. Aksine, kişisel olarak yüklenebilir bir eylemin varlığı genellikle yeterlidir, şeklinde açıkladı BFH.
Transferin toplumsal nedenlerle yapılması gerekiyor
Ancak burada da sınırlamalar vardır. vGA’nın kabulü için bir bağış iradesi olması gerekiyor. Sermaye şirketinin ortağın lehine bir transferi toplumsal nedenlerle yapmamışsa, bu durumda bir vGA yoktur, çünkü bu durumda topluluk ilişkisinde somut bir neden yoktur. Subjektif mazaret sebepleri, örneğin deneyimsizlik gibi durumlarda bu söz konusu olabilir, diyor Münih maliye hâkimleri. Bu nedenle, dikkatli ve özenli bir iş adamının hata nedeniyle servet transferini tanıyamamış olması önemli değildir.
Dikkatli ve özenli bir iş adamı, zaten tüm kuralları ve koşulları bilen ve bu nedenle tanım gereği hata yapamayacak ideal bir düşünce figürüdür, diye devam etti BFH. Topluluk aleyhine ve ortağın lehine herhangi bir bağış iradesi yoksa ve avantaj sağlama toplumsal nedenlerle yapılmadığı kesinleşmişse, bir vGA bulunmayabilir, şeklinde değerlendirdi BFH.
MTR Legal Rechtsanwälte , maliye makamları ile hukuki anlaşmazlıklarda ve diğer konularda danışmanlık hizmeti vergi hukukuvermektedir.
Bizimle iletişime geçin memnuniyetle.
