OLG Hamm, ‘Dubai 1000 Otel Fonu’ndaki sermaye yatırımcıları lehine tazminat taleplerini tanıdı
Hamm Yüksek Eyalet Mahkemesi (OLG), 8 Kasım 2011 tarihinde birbirine bağlı çok sayıda davada, sözde ‘Dubai 1000 Otel Fonu’ yatırımcıları lehine emsal nitelikte kararlar almıştır. Kararlar (Az. I-8 U 51/11, I-8 U 55/11, I-8 U 71/11, I-8 U 72/11), yatırımcıların kapalı bir fona eksik veya yanıltıcı bilgi nedeniyle katılım göstermeleri halinde hangi koşullarda tazminat talep edebilecekleri sorusunu ele almaktadır. Mahkemenin değerlendirmesi aynı zamanda yatırım danışmanlığı ve izahname sorumluluğu ile ilgili temel hukukî soruları da kapsamaktadır.
Fon yapısına ve satış sürecine dair arka plan bilgiler
‘Dubai 1000 Otel Fonu’, otel gayrimenkullerine yapılan yatırımlar yoluyla katılımcı yatırımcılara getiri sağlamayı amaçlayan kapalı bir gayrimenkul fonu olarak tasarlanmıştı. Fonun başlatılması ve dağıtımı sürecinde çok sayıda yatırımcıya satış organizasyonları aracılığıyla ulaşılmış ve katılım teşvik edilmiştir. Yatırımcıların karar verme sürecinde temel unsur; izahnameler, satış görüşmeleri ve ek belgelerde aktarılan bilgi düzeyi olmuştur.
Mahkeme evraklarına göre, birden fazla yatırımcı, kararlarında dezavantajlı olduklarını belirtmiş; çünkü kendi beyanlarına göre, yatırımın riskleri, işleyişi ve ekonomik beklentileri konusunda yetersiz veya hatalı şekilde bilgilendirildiklerini iddia etmişlerdir. Hukukî anlaşmazlığın odağında; girişimcilere veya satış süreçlerine dahil şirketlere bilgilendirme ve danışmanlık yükümlülüklerinin ihlal edilip edilmediği sorusu yer almaktadır.
OLG Hamm’ın temel bulguları
Bilgilendirme ve danışmanlıkta eksiklikler
OLG Hamm, özellikle yatırımcının katılımıyla ilgili tüm önemli hususlarda tam ve eksiksiz biçimde bilgilendirilmesinin, yatırımcıya uygun danışmanlığın vazgeçilmez bir unsuru olduğunu ayrıntılı biçimde açıklamıştır. Mahkemeye göre, yatırımın temel riskleri, hem izahnamede hem de danışmanlık görüşmelerinde tam anlamıyla açıklanmamıştır. Bu özellikle, tüm sermayenin kaybı riski, fon paylarının sınırlı devredilebilirliği ve dağıtımların garanti edilemeyeceğine ilişkin durumu kapsamaktadır.
Mahkeme bulgularına göre, yatırımcılara bu hususlar hakkında ya hiç bilgi verilmemiş ya da en azından gerekli seviyede bilgilendirme yapılmamıştır. Bu nedenle, bilinçli ve kendi sorumluluğu dahilinde yatırım kararı almak zorlaşmış veya imkânsız hâle gelmiştir. Bilgilendirme yükümlülüklerin ihlali, bu nedenle sorumlu tarafların tazminat yükümlülüğünü doğurmaktadır.
İzahname sorumluluğu ve yükümlülük
OLG kararlarının bir diğer odak noktası izahname sorumluluğunun incelenmesidir. Hâkimler, izahnamenin merkezi bir bilgi aracı olarak tüm önemli bilgileri açık, anlaşılır ve doğru şekilde yansıtması gerektiğini özellikle vurgulamıştır. Riskler hafife alınır, fırsatlar abartılır veya önemli bilgiler saklanırsa, bir izahname hatası söz konusu olur ve bu durum, girişimcileri ve gerekirse izahname sorumlularını yükümlülük altına sokabilir.
Mevcut vakada OLG Hamm, satış izahnamesinin risk bilgilendirmesi açısından gerekli şartları karşılamadığını, çeşitli şekillerde eksik veya yanıltıcı olduğunu tespit etmiştir. Tüm koşullar göz önüne alındığında, mahkeme ayrıca, sonraki bilgilendirici danışmanlık veya diğer koşullar sebebiyle, sözde illiyet karinesinin çürütülmediğine de karar vermiştir.
Belirleyici tazminat sonuçları
Tespit edilen yükümlülük ihlallerinin sonucu olarak, ilgili yatırımcılar fon katılımlarının iadesini talep etme hakkına sahiptir. Esas olarak, tazminat talebi, sanki fon katılımı hiç gerçekleşmemiş gibi eski hâle getirilmesi (fark hipotezi) amacını taşımaktadır. Bununla birlikte, karşı taraflar tazminat taleplerine; alınan temettüler veya elde edilen vergi avantajları gibi itiraz ve mahsuplarla karşı çıkabilirler.
Yatırımcılar için sonuçlar ve sermaye piyasası hukuku açısından etkiler
Kararın benzer sermaye piyasası ürünleri için önemi
OLG Hamm’ın içtihadı, kapalı fon yatırımlarının tasarımı, satışı ve danışmanlığında, bilgilendirmenin şeffaflığı ve eksiksizliği bakımından en yüksek standartların uygulanması gerektiğini açıkça göstermektedir. Hem girişimciler hem de satış ortakları, potansiyel yatırımcıları ilgili sermaye piyasası ürününe ilişkin fırsatlar ve riskler hakkında eksiksiz ve doğru şekilde bilgilendirmekle yükümlüdür. Bu ilkeler, özellikle yabancı gayrimenkul projeleri ve diğer likit olmayan fon yapılarında da istisnasız geçerlidir.
Yatırım danışmanlığında ve izahname hazırlığında özen yükümlülükleri
Kararlar, ayrıca, izahname hazırlanmasında ve danışmanlık belgelerindeki hataların geniş kapsamlı sorumluluk sonuçlarına yol açabileceğini hatırlatmaktadır. Yatırımcılar için yeni içtihatlar ışığında, eksik risk bilgilendirmesi durumunda tazminat talep etme imkânları artmıştır. Benzer ürünleri geliştiren veya satan şirketler, artan özen ve bilgilendirme yükümlülüklerinin farkında olmalıdır.
Sürecin devamı ve masumiyet karinesi
Kararların temyize götürülüp götürülmediği veya bazı davaların devam edip etmediği henüz kesin olmadığından, ilgili ihtilaflar sona ermediği sürece bütün taraflar için masumiyet karinesi geçerlidir. Açık kalan konuların nihai çözümü, ilerleyen yargı aşamalarına bırakılmıştır.
Kaynak: OLG Hamm kararı, 8 Kasım 2011, Az. I-8 U 51/11, I-8 U 55/11, I-8 U 71/11, I-8 U 72/11 (<a href="https://urteile.news/OLG-HammI-8-U-5111-I-8-U-5511-I-8-U-7111-I-8-U-7211OLG-Hamm-Anlegern-des-Dubai-1000-Hotel-Fonds-steht-Schadensersatz-zu~N12523″>bkz. burada)
Hukuki sorular için iletişim kişisi
Karmaşık sermaye piyasası ürünleri veya kapalı fonlarla ilgili benzer şekilde bilgilendirme yükümlülükleri, sorumluluk veya tazminat taleplerine ilişkin soruları olanlar için, MTR Legal bünyesindeki Rechtsanwalt’lar iletişim kişisi olarak hizmet vermektedir. MTR Legal, sermaye piyasası, ticaret ve şirketler hukuku alanındaki kapsamlı deneyimiyle; şirketlere, yatırımcılara ve varlıklı bireylere yapılandırılmış finansal ürünler alanındaki tüm hukuki zorluklarda eşlik etmektedir.
