Temel Değerlendirme: Eşit Muamele İlkesi ve GmbH’da Genel Müdürlük Statüsü
GmbH’ye ait genel müdür sözleşmeleri kapsamında ayrımcılığa karşı korunma konusu, yıllardır hukuk tartışmalarının odağında olup, Federal Yargıtay’ın (BGH, 23 Nisan 2012 tarihli karar – II ZR 163/10) kararına kadar kesin olarak açıklığa kavuşturulmamıştı. Ayrımcılık koruması şimdiye kadar işçi alanında köklü bir şekilde yerleşmişken, organ üyeleri olan genel müdürlerin de Genel Eşit Muamele Yasası (AGG) kapsamındaki koruma mekanizmalarına tabi olup olmadığı belirsizdi. BGH’nın bu kararı, burada önemli bir netlik kazandırmış ve hem uygulama hem de organ sözleşmelerinin hazırlanması açısından büyük bir önem taşımaktadır.
AGG’nin Uygulama Alanı ve Organ Üyeleri İçin Özellikler
AGG, § 1 AGG’ye göre; ırk, etnik köken, cinsiyet, din, dünya görüşü, engellilik, yaş veya cinsel kimlik gibi sebeplerle dezavantajlı muamelenin önlenmesi ve ortadan kaldırılması için, özellikle çalışma hayatında uygulanır. AGG’nin klasik işçi-işveren ilişkilerinde uygulanacağı konusunda görüş birliği vardır, ancak organ üyelerinin – özellikle de GmbH genel müdürlerinin – dahil edilip edilmeyeceği şimdiye kadar hukuken tartışmalıydı.
Bu durumun özelliği şuradan kaynaklanır; GmbH’da genel müdürler aslında işçi değildirler. Onlar, iki yönlü bir rolde bulunurlar: Bir yandan, ortakların temsilcisi olarak şirketin organı konumundadırlar ve geniş yetkilere sahiptirler; diğer yandan, antrenman sözleşmeleri kapsamında işçilere benzer şekilde belirli bir korumaya ihtiyaç duyarlar – örneğin ayrımcılık yasağı kapsamında.
BGH Kararı: Genel Müdür AGG’ye Göre Yaşa Dayalı Ayrımcılığa Karşı Koruma Alır
23 Nisan 2012 tarihli emsal kararıyla, Federal Yargıtay, GmbH genel müdürlerinin de iş sözleşmesi kapsamında yaşları nedeniyle dezavantajlı muameleye tabi tutulmaları halinde AGG korumasına başvurabileceklerini teyit etmiştir. Bu, genel müdürlük pozisyonlarının feshi, sözleşme uzatmaları ve yeni ilanları açısından uygulamada önemli bir dönüm noktası teşkil eder.
Mahkemenin Hukuki Gerekçesi
BGH kararını özellikle Avrupa Birliği hukukuna dayandırmaktadır: İlgili AB Direktifi 2000/78/EC, istihdam bağlamında kapsamlı bir ayrımcılık koruması öngörmektedir ve bu koruma yalnızca klasik işçi ilişkileriyle sınırlı değildir. Ulusal hukukun – AGG’nin – AB hukukuna uygun şekilde yorumlanması gereklidir. AGG’nin kendisi de, § 6 Abs. 3 AGG uyarınca, organ üyelerine açıkça uygulanabilir olduğunu belirtir. Dolayısıyla mahkemenin görüşüne göre, kanunun koruma alanı genel müdürler için de açılmaktadır; eğer dezavantajlı muamele, organ üyesi sıfatıyla gerçekleştirilen faaliyete ilişkin olarak, sözleşmenin kurulması, yürütülmesi veya sona erdirilmesi kapsamında gerçekleşirse.
Uygulamada Etkileri
Bu içtihat, şirketler hukuku uygulaması adına, genel kurulun tüm kararlarının ve genel müdür atanma sözleşmeleriyle ilgili sözleşmesel düzenlemelerin, atanma, azil ve sözleşme uzatmama hususlarında AGG’ye uygunluğunun incelenmesi gerektiği anlamına gelmektedir. Yaşa dayalı seçim kararları veya sözleşme fesihleri özellikle, yaşa bağlı ayrıma dair objektif göstergeler ortaya çıktığında, dikkatle değerlendirilmelidir. Aksi takdirde, ilgili organ üyesi tazminat, maddi ve manevi zararların karşılanması ya da sözleşmenin devamına yönelik taleplerde bulunabilir.
Ayrıntılı Değerlendirme: Ayrımcılık Korumasının Sınırları ve Kapsamı
BGH, genel müdürlerin de prensipte AGG’nin uygulama alanına girdiğini belirtmekle birlikte, somut hukuki uygulamada sınırlar ve dengeleme ölçütleri olduğunu da vurgulamaktadır.
Sözleşme Tasarımı ve Farklılaştırmaların Meşruiyeti
Yaşa dayalı bir farklı muamele her durumda kabul edilemez değildir. § 10 cümle 1 AGG, yaşa dayalı farklı muamelenin, objektif, makul gerekçelere ve meşru bir amaca dayanması halinde haklılaştırılabilmesine olanak tanımaktadır. Organ atamalarında bu, örneğin belli bir deneyim seviyesinin sağlanması ya da şirketler hukuku gerekliliklerine uyum için yaşla ilgili seçimin istisnai durumlarda mümkün olabileceği anlamına gelir – ancak gerekçelendirme konusundaki gereksinimler burada özellikle titiz bir şekilde dikkate alınmalıdır.
Genel Şirketler Hukuku ile Arayüz
AGG’ye göre ayrımcılığa karşı koruma, doğrudan şirketler hukuku alanına etki etmez: Organ üyeliği bizzat şirketler hukuku ilkelerine tabidir; özellikle atamanın her zaman geri alınabilirliği esastır. Bununla birlikte, genel kurul kararları AGG’den doğan ayrımcılık yasağını ihlal etmemeli; bu husus hem şirket ana sözleşmesinde hem de kurumsal yönetim ilkeleri kapsamında dikkate alınmalıdır.
Şirketler ve Organ Üyeleri İçin Anlamı – Gelecek Perspektifi
Federal Yargıtay’ın bu açıklaması, eşit muamele ilkesine GmbH’nın iç ilişkilerinde yeni bir boyut kazandırmaktadır. Özellikle uluslararası alanda faaliyet gösteren şirket grupları ve karmaşık holding yapılarında, genel müdür sözleşmeleri ile atama kararlarının AGG hükümleri ve ilgili mahkeme kararları doğrultusunda revize edilmesi gerekliliği ortaya çıkmaktadır. Bu durum, yöneticiler ve ortaklar için olası sorumluluk riskleri ile ilgili mevzuat uyumluluğu gereksinimleri bakımından da geçerlidir.
Bu nedenle, sözleşmelerin ve şirketler hukuku belgelerinin yeniden düzenlenmesi veya değiştirilmesinin, güncel içtihatlar ışığında analiz edilmesi ve gerekirse uyarlama ihtiyacının değerlendirilmesi tavsiye edilir. Şirketler, yatırımcılar ve yönetici organ üyeleri bu süreçte, şirket menfaatlerinin korunması ve ayrımcılığa yol açmama yükümlülüğü arasında bir denge kurmak durumundadır.
Genel müdür atanmasında veya görevden alınmasında olası ayrımcılık durumlarıyla ilgili sorular gündeme gelirse, şirketler ve organ üyelerinin mevcut hukuki durumu ayrıntılı olarak değerlendirmeleri faydalı olabilir. MTR Legal’in Rechtsanwalt kadrosu, özel durumlara ilişkin kapsamlı inceleme ve değerlendirme için hizmetinizdedir.
