Styrelsen i ett AG kan inte utan vidare utse sig själva till verkställande direktör för ett helägt dotterbolag. Detta har Högsta domstolen beslutat (ärende: II ZB 6/22).
Vid skapandet av strukturer inom en koncern måste rättsliga ramar beaktas. Även om det kan vara meningsfullt att samla kompetens i en hand, kan detta vara rättsligt komplicerat, förklarar advokat Michael Rainer, kontaktperson för bolagsrätt på advokatbyrån MTR Legal Rechtsanwälte.
I koncerner är styrelsemedlemmar regelbundet också verkställande direktörer för dotterbolag. Inom bolagsrätten är frågan om behörighet att utse verkställande direktörer dock omstridd. Särskilt har diskuterats om styrelsen i ett AG kan utse sig själva till verkställande direktör för ett helägt dotterbolag. Den federala högsta domstolen har genom beslut den 17 januari 2023 bidragit till mer klarhet i denna fråga och beslutat att styrelsen i ett AG inte utan vidare kan utse sig själva till verkställande direktör för dotterbolaget (ärende: II ZB 6/22). Här är deras ställföreträdandemakt begränsad. Inte ens en omväg via en befullmäktigad ändrar detta enligt BGH. Dock är det heller inte en fråga för tillsynsrådet att utse verkställande direktör.
I det aktuella fallet hade två av de tre styrelsemedlemmarna i ett AG utsett en befullmäktigad, som grundade ett dotterbolag GmbH och utsåg de tre styrelsemedlemmarna i AG till verkställande direktörer för GmbH. Handelsregistret vägrade därefter att registrera bolaget i handelsregistret. Utnämningen av verkställande direktörer ansågs vara felaktig eftersom det förelåg en så kallad intressekonflikt enligt § 181 BGB. Dessutom krävde handelsregistret godkännande från tillsynsrådet för utnämningen.
Också OLG Frankfurt såg en intressekonflikt vid utnämningen av styrelsemedlemmarna, och ärendet hamnade därför hos BGH. Domstolen i Karlsruhe bekräftade att utnämningen av verkställande direktörer var preliminärt ogiltig och måste godkännas. Således förelåg ett avhjälpbart hinder för registreringen av GmbH i handelsregistret. För godkännandet av utnämningen av verkställande direktörer är det dock inte tillsynsrådet som är ansvarigt, enligt BGH. Godkännandet kan t.ex. även ges av den tredje styrelseledamoten i AG, som inte var involverad i utnämningen av den befullmäktigade, t.ex. tillsammans med en prokurist.
Advokater med erfarenhet inom bolagsrätt ger råd hos MTR Legal Rechtsanwälte.
