OLG München om avsättning av viktiga skäl – Az.: 23 W 354/23e
Även till synes små fel i bokföringen kan vara ett viktigt skäl för avsättning av en delägare-vd. Det framgår av en dom från OLG München den 25 maj 2023 (Az.: 23 W 354/23e).
Avsättning av en vd kan beslutas med enkel majoritet på delägarmötet. Det kan dock också finnas avtal som står i vägen för avsättningen. Det påverkar dock inte avsättningen av ett viktigt skäl, enligt advokatbyrån MTR Legal Rechtsanwälte, som bland annat erbjuder rådgivning inom bolagsrätt.
OLG München har nu beslutat att även små misstag från en vd, som hittills inte har orsakat någon ekonomisk skada, kan utgöra ett viktigt skäl för avsättning.
I grundfallet hade två delägare bildat ett GmbH som driver en specialbutik inom ett franchise-system. Käranden hade som majoritetsägare 51 procent av aktierna i GmbH och svaranden 49 procent. Minoritetsägaren var samtidigt den enda vd:n för GmbH.
Fel i bokföringen
När majoritetsägaren som franchisgivare införde ny mjukvara i filialerna, vilket bland annat omfattade arbetsflöden i kundhantering, bokföring och varuhantering, visade provköp att den minoritetsägaren inte bokförde kontantintäkter korrekt och manipulerade IT-poster. Dessutom var fakturorna inte numrerade i följd. Då avsatte majoritetsägaren vd:n med omedelbar verkan vid ett extra delägarmöte. Han införde också ett husförbud för minoritetsägaren med sin röstemajoritet, som motsatte sig beslutet och inte följde det, utan fortsatte driva affärerna och uppehöll sig i affärslokalerna.
Mot detta vidtog majoritetsägaren åtgärder genom ett interimistiskt förbud. Tingsrätten i München avslog begäran om interimistiskt förbud med motiveringen att avsättningen av vd:n inte hade skett på ett giltigt sätt eftersom det inte förelåg något viktigt skäl. Det var inte tydligt att den svarande vd:n avsiktligt bokfört kontantintäkter felaktigt.
OLG München beviljar begäran om interimistiskt förbud
OLG München såg det dock annorlunda och beviljade begäran om utfärdande av ett interimistiskt förbud. Om det råder oenighet om giltigheten av avsättningen av en GmbH-vd kan ett verksamhetsförbud och ett förbud mot utövning av organverksamhet utfärdas genom ett interimistiskt förbud, enligt OLG. Förutsättningen är att det har gjorts trovärdigt att viktiga skäl för avsättningen finns och att denna på ett giltigt sätt har beslutats av delägarmötet.
Dessa förutsättningar är uppfyllda här. Käranden har trovärdigt påvisat tjänstefelen som den svarande vd:n gjort sig skyldig till. Ett viktigt skäl föreligger om det efter att alla omständigheter övervägts inte längre kan krävas att vd:n stannar kvar i företaget och att det skulle vara oskäligt för delägarna. I ett företag med två personer, som här, ställs höga krav på förekomsten av ett viktigt skäl. Normalt måste det finnas ett allvarligt tjänstefel från vd:n.
För den svarande vd:n var det en central plikt att bokföra affärshändelserna korrekt. Enligt § 146 avsnitt 1 meningen 2 AO åligger det honom att registrera kassaintäkterna dagligen. Även om man till hans fördel antar ett problem i IT-systemet som hindrade omedelbar riktig bokföring kan man anta att en möjlighet för ett korrekt bokföringstillfälle hittas inom fem arbetsdagar, enligt OLG.
Uppenbara tjänstefel även utan ekonomisk skada
Även om ingen omedelbar ekonomisk skada har uppstått, har svaranden brutit mot sina skyldigheter som vd på ett flagrant sätt. Det finns även en viss risk att skattemyndigheterna använder synliga gap i följden av fakturanummer som anledning för en uppskattning, fortsatte OLG München.
Totalt sett utgör de trovärdigt påvisade felstegen ett viktigt skäl för avsättning. Dessutom finns det även en återfallsrisk som gör att en fortsatt verksamhet för vd:n för företaget och käranden framstår som orimlig, enligt OLG München.
OLG:s beslut bekräftar att även i ett tvåpersoners företag kan förmodligen små fel leda till avsättning av vd:n.
MTR Legal Rechtsanwälte ger omfattande rådgivning inom bolagsrätt.
Ta gärna kontakt med oss!
