Om en verkställande direktör har agerat med tyst samtycke från delägarna, är han enligt beslut från BGH inte ansvarig i det interna förhållandet gentemot bolaget.
Verkställande direktören är skyldig att tillämpa en ordentlig affärsmans omdöme. Om han bryter mot denna plikt kan han hållas ansvarig gentemot bolaget, förklarar advokat Michael Rainer, MTR Rechtsanwälte. Det interna ansvaret kan dock bortfalla om inget skyddsbehov för bolaget finns, vilket BGH bekräftade med beslut den 8 februari 2022 (Az. II ZR 18/21).
I det föreliggande fallet hade en UG & Co. KG stämt den tidigare verkställande direktören för dess komplementär för skadestånd. Anledningen var att den verkställande direktören hade ordnat lånebetalningar på mer än 100 000 euro till ett dotterbolag. Eftersom detta senare ansökte om konkurs, fick UG & Co. KG inte tillbaka lånet och stämde den tidigare verkställande direktören. Enligt bolagsavtalet krävdes ett delägarbeslut för lån över 10 000 euro, vilket dock inte fanns.
Den verkställande direktören argumenterade att tyst samtycke från delägarna förelåg för beviljandet av lånet.
Om en verkställande direktör har brutit mot sina plikter, är han ansvarig gentemot bolaget enligt § 43 Abs. 2 GmbHG för den uppkomna skadan. Om dock den verkställande direktören har brutit mot sin plikt på delägarnas instruktion eller delägarna var medvetna om hans agerande, antas det regelbundet att ansvaret bortfaller.
BGH bekräftade nu att denna princip även är tillämplig för ett kommanditbolag, förutsatt att dess komplementär är ett GmbH eller UG. Vid samtycke från delägarna kan inte den verkställande direktörens ansvar antas, då det då saknas skyddsbehov för KG. Att en delägare kände till en åtgärd från den verkställande direktören medför dock inte nödvändigtvis att han samtyckt. Dock kan det i enskilda fall antas ett tyst samtycke från delägarna om den verkställande direktören, med hänsyn till delägarnas faktiska och kunskapsmässiga ställning, kunde anta att han agerade med deras samtycke tills en motsatt instruktion gavs.
Det är dock alltid enskilda fall som ska bedömas. Verkställande direktörer bör i tveksamma fall begära ett delägarbeslut eller åtminstone inhämta samtyckesförklaringar från alla delägare.
Erfarna advokater inom bolagsrätt ger rådgivning.
