Se o diretor agiu com o consentimento tácito dos sócios, ele não está sujeito a responsabilidade interna perante a sociedade, conforme decisão do BGH.
O diretor é obrigado a aplicar a diligência de um empresário prudente. Se ele violar esse dever, pode ser responsabilizado perante a sociedade, explica o advogado Michael Rainer, MTR Rechtsanwälte. No entanto, a responsabilidade interna pode ser dispensada se não houver necessidade de proteção da sociedade, como confirmado pelo BGH na decisão de 8 de fevereiro de 2022 (Az. II ZR 18/21).
No caso subjacente, uma UG & Co. KG processou o ex-diretor de sua sócia complementar por danos. O motivo foi que o diretor tinha autorizado pagamentos a título de empréstimo no valor de mais de 100.000 euros a uma subsidiária GmbH. Como esta última teve que declarar falência posteriormente, a UG & Co. KG não recebeu o empréstimo de volta e responsabilizou o ex-diretor. Segundo o contrato social, para empréstimos acima de 10.000 euros era necessária uma resolução dos sócios, que não existia.
O diretor argumentou que havia o consentimento tácito dos sócios para concessão do empréstimo.
Se o diretor violou seus deveres, ele é responsável perante a sociedade, de acordo com § 43 Abs. 2 GmbHG, pelo dano causado. No entanto, se o diretor violou o dever por instrução dos sócios ou se os sócios concordaram com a ação, presume-se regularmente que a responsabilidade não se aplica.
O BGH confirmou agora que este princípio também se aplica a uma sociedade em comandita, desde que sua sócia complementar seja uma GmbH ou UG. Com o consentimento dos sócios, a responsabilidade do diretor não pode ser assumida, pois então não há necessidade de proteção da KG. O fato de um sócio ter conhecimento de uma medida do diretor não implica necessariamente em seu consentimento. No entanto, em casos específicos, pode-se presumir o consentimento tácito dos sócios se o diretor, considerando os fatos e o conhecimento dos sócios, pudesse legitimamente supor, até que uma instrução contrária fosse dada, que agia com o consentimento deles.
Mas é sempre importante avaliar cada caso individualmente. Em caso de dúvida, os diretores devem solicitar uma resolução dos sócios ou pelo menos obter declarações de consentimento de todos os sócios.
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