OLG Schleswig sobre a cessão do direito de indenização, Az. 16 U 93/23
A cessão de um direito de indenização do seguro D&O interrompe a prescrição do pedido de responsabilidade da empresa prejudicada. Isso foi decidido pelo Tribunal Superior de Schleswig-Holstein em decisão de 26 de fevereiro de 2024 (Az.: 16 U 93/23).
Diretores gerais e outros órgãos executivos de uma empresa frequentemente enfrentam um grande risco de responsabilidade. Eles podem estar sujeitos a responsabilidade pessoal tanto em demandas de terceiros quanto em demandas internas da sociedade contra seus órgãos de gestão. Para mitigar o risco de responsabilidade, um seguro D&O para diretores, conselhos ou conselhos de supervisão é regularmente contratado, conforme explica o advogado Michael Rainer, especialista em direito societário no escritório de advocacia MTR Legal.
Interrupção da prescrição
No processo perante o OLG Schleswig, a questão também envolveu a prescrição da responsabilidade da empresa contra seu diretor, após este ter cedido seu direito de indenização do seguro D&O à empresa. O Tribunal Superior determinou que a prescrição do pedido de responsabilidade é interrompida pela cessão enquanto a reivindicação contra o seguro D&O estiver em curso. Durante esse período, um processo de responsabilidade contra o diretor também é inadmissível. Além disso, a cessão do direito de indenização resulta em um chamado “pactum de non petendo” ou acordo de inação entre as partes. Assim, a empresa compromete-se a não agir contra o diretor enquanto a possibilidade de recuperar a indenização da seguradora estiver presente, afirmou o OLG Schleswig.
A decisão baseou-se no seguinte caso: Numa grande padaria constituída como GmbH, houve um grande incêndio em agosto de 2018. A cobertura de seguro para a padaria não era suficientemente abrangente, levando o segurador a cobrir apenas parte dos danos, deixando a GmbH com o restante. Como o diretor era evidentemente responsável pela cobertura inadequada do seguro, a GmbH o responsabilizou pessoalmente.
A GmbH tinha um seguro D&O para seu diretor. O diretor cedeu seu direito de indenização do seguro D&O à GmbH. No entanto, o assegurador recusou-se a intervir, alegando que o diretor não havia violado seus deveres. A GmbH então processou pela cobertura dos custos.
Violação de deveres pelo diretor
A empresa argumentou que o diretor tinha responsabilidade por violar seus deveres. Com isso, ele é responsável perante a sociedade conforme o § 43 Abs. 2 GmbHG pelo dano causado. Como diretor, era sua tarefa garantir uma cobertura de seguro adequada. Ele deveria ter percebido que os fornos da padaria não estavam cobertos pelo seguro predial e deveria ter tomado medidas para alterar a apólice.
A ação foi bem-sucedida em primeira instância. O diretor não deveria ter confiado na suposição de que os fornos estavam cobertos pelo seguro predial. Ele deveria ter verificado e ajustado adequadamente a cobertura do seguro. Como ele não fez isso, violou seus deveres. O diretor cedeu seu direito de indenização do seguro D&O à GmbH. Por isso, a GmbH tinha um direito de receber pagamento do seguro, decidiu o Tribunal de Kiel.
Direito de recebimento de pagamento do segurador
O recurso do segurador perante o OLG Schleswig não teve sucesso. O Tribunal Superior confirmou essencialmente o julgamento da primeira instância. O diretor violou seus deveres e, portanto, é responsável perante a sociedade por danos. Como ele cedeu de forma eficaz seu direito de indenização à GmbH, esta tem um direito de recebimento de pagamento do segurador.
O OLG também destacou que o pedido de responsabilidade da empresa contra seu diretor ainda não prescreveu. Embora o prazo prescricional de cinco anos para pedidos de responsabilidade já tenha expirado, o diretor e a GmbH firmaram um “pactum de non petendo” mediante a cessão do direito de indenização. Este acordo de inação impede a sociedade de reivindicar demandas contra o diretor enquanto houver possibilidade de obter indenização do seguro. Isso também leva à interrupção da prescrição do pedido contra o diretor.
MTR Legal assessora em direito societário e em questões relativas à responsabilidade dos diretores ou seguro D&O.
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