Decisão do OLG Frankfurt de 16 de janeiro de 2025 – Proc. 7 W 20/24
Entre os deveres de um diretor está a apresentação tempestiva do pedido de insolvência. Caso não cumpra essa obrigação, ele pode até perder a cobertura do seu seguro D&O. Foi o que destacou o Tribunal Regional Superior de Frankfurt na decisão de 16 de janeiro de 2025 (Proc. 7 W 20/24).
Em caso de motivo para insolvência, seja por incapacidade de pagamento ou excesso de dívidas, faz parte dos deveres do diretor apresentar imediatamente o pedido de insolvência. O atraso na apresentação pode ter consequências sérias, conforme explicou o escritório de advocacia empresarial MTR Legal Rechtsanwalt, que também atua em direito de insolvência. Entre essas consequências pode estar a perda da cobertura do seguro D&O, conforme demonstrado pela decisão do OLG Frankfurt.
Pedido de insolvência não apresentado em tempo hábil
No caso analisado, o diretor não apresentou o pedido de insolvência em tempo hábil. Apesar da difícil situação de liquidez, especialmente devido a altos débitos fiscais e à iminente incapacidade de pagamento, o diretor manteve as operações da empresa. Após a abertura da insolvência, o administrador judicial tentou acionar o seguro D&O do diretor. No entanto, a seguradora recusou o pagamento alegando o descumprimento do dever por parte do diretor.
O OLG Frankfurt confirmou essa avaliação e negou a cobertura do seguro. Como fundamentação, destacou que o diretor violou de forma significativa seus deveres legais. O dever de apresentação tempestiva do pedido de insolvência é uma obrigação fundamental do diretor. O descumprimento desse dever conduz, via de regra, à responsabilidade pessoal do diretor. A situação de insolvência era evidente no caso em questão, pois dívidas fiscais de quase seis dígitos contrastavam com um saldo disponível de apenas 12.000 euros. O fato de o diretor registrado atuar apenas como laranja não muda a configuração da infração, conforme ressaltou o tribunal.
Deveres do diretor em caso de ameaça de insolvência
A partir do momento em que se percebe que uma empresa está enfrentando dificuldades financeiras, os diretores têm a obrigação de monitorar atentamente a situação financeira da empresa. Não importa se exercem funções operacionais ou se, como no caso do OLG Frankfurt, foram nomeados apenas formalmente. Até mesmo os chamados “diretores laranja” assumem total responsabilidade legal e devem se informar regularmente sobre a situação econômica da empresa.
Verificação da situação de insolvência
Em períodos de dificuldades econômicas, cabe ao diretor verificar se a empresa atingiu o estado de insolvência. Considera-se que há insolvência em caso de incapacidade de pagamento ou excesso de dívidas. Incapacidade de pagamento significa que a empresa já não consegue cumprir suas obrigações financeiras exigíveis. Já o excesso de dívidas ocorre quando o patrimônio da empresa não cobre mais as dívidas existentes e não há uma perspectiva positiva de continuidade. Ao surgirem tais indícios, o diretor deve apresentar imediatamente, no máximo em três semanas, o pedido de abertura de insolvência (§ 15a InsO).
Um pedido tardio de insolvência não só agrava a situação dos credores, mas também pode causar sérias consequências pessoais ao diretor. O descumprimento do dever de solicitar a insolvência pode dar ensejo, por exemplo, a penas de prisão e multas. Ademais, como demonstra a decisão do OLG Frankfurt, a cobertura do seguro D&O também pode ser perdida em caso de tais violações.
Cláusulas de exclusão no seguro D&O
Os seguros D&O visam proteger diretores e outros membros de órgãos de direção contra consequências financeiras decorrentes de violações de seus deveres. No entanto, muitas dessas apólices incluem cláusulas de exclusão para casos em que a infração é cometida de forma intencional ou consciente. O OLG Frankfurt confirmou que, em caso de pedido de insolvência apresentado com atraso, pode haver presunção de dolo — especialmente quando havia sinais claros de insolvência que o diretor conhecia ou deveria conhecer. Nessas situações, a seguradora pode se recusar a indenizar. Para os diretores, isso significa: quem desrespeita seus deveres não pode contar com o amparo do seguro.
A obrigação de apresentar o pedido de insolvência em tempo hábil não deve ser subestimada pelos diretores. O descumprimento dessa obrigação pode levar à responsabilidade pessoal do diretor. Em casos de violações intencionais, os seguros D&O muitas vezes também não oferecem cobertura. Além disso, podem surgir consequências criminais.
MTR Legal Rechtsanwalt orienta empresas em dificuldades financeiras e seus órgãos de administração quanto à obrigação de solicitar a insolvência e outros temas do direito da insolvência.
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