Alterações de uma convenção para evitar a dupla tributação não levam à realização do fato gerador de desvinculação e à tributação, de acordo com uma decisão do Tribunal Tributário de Münster de 10 de agosto de 2022.
As convenções para evitar a dupla tributação (CDT) desempenham um papel essencial no direito fiscal internacional. O Tribunal Tributário de Münster deixou claro, com a sentença de 10.08.2022 (Ref. 13 K 559/19 G,F), que uma alteração de uma convenção bilateral de tributação não leva à realização do fato de desvinculação nos termos do § 4 Abs. 1 Satz 3 EStG, explica o escritório jurídico MTR Rechtsanwälte, que representa seus clientes no direito tributário e também no direito tributário internacional.
No caso subjacente, dois comanditários de uma KG com sede na Alemanha detinham participações em uma sociedade anônima espanhola (S.L.). As participações dos comanditários foram atribuídas ao patrimônio empresarial especial II da KG. Um dos comanditários residia na Alemanha, o outro na Suíça.
A S.L. espanhola apresentou em seu balanço de 31.12.2012 um patrimônio imobiliário que representava cerca de 59 por cento do total do balanço. Em 2012, o DAB entre a Alemanha e a Espanha foi complementado com uma disposição que estipula que os ganhos de capital de participações, cujo ativo seja composto por pelo menos 50 por cento de patrimônio imobiliário, conferem um direito tributário adicional ao estado de localização do patrimônio imobiliário. O imposto devido pode, por sua vez, ser deduzido do imposto de renda do país em que o comanditário reside.
A repartição fiscal responsável considerou a alteração do CDT uma desvinculação passiva das reservas ocultas na participação do comanditário residente na Suíça e sujeitou-as à tributação de acordo com o § 4 Abs. 1 Satz 3 EStG.
A KG contestou com sucesso. O Tribunal Tributário de Münster concluiu que a restrição do direito de tributação, no sentido do § 4 Abs. 1 Satz 3 EStG, não se concretizava. Como justificativa, declarou que a alteração do DAB não era atribuível à KG demandante ou aos comanditários. Isso só ocorre quando uma ação imputável ao contribuinte leva à exclusão ou restrição do direito de tributação na Alemanha, segundo o Tribunal Tributário de Münster, que admitiu recurso para o BGH.
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