Cláusulas em termos e condições (AGB) devem ser claras e compreensíveis
Os Termos e Condições Gerais (AGB) desempenham um papel importante na elaboração de contratos de licença de software. Eles devem ser claros e transparentes. Caso contrário, as cláusulas afetadas podem ser inválidas, como demonstra uma decisão do OLG Köln de 28 de julho de 2023 (Az.: 6 U 19/23).
Para o uso de software, podem ser concedidas licenças. A extensão e o tipo de uso são acordados contratualmente. Os Termos e Condições Gerais desempenham um papel importante, pois fixam os direitos e deveres das partes contratantes. Os AGB estão sujeitos a controle de conteúdo. Isso significa, na prática, que devem ser formulados de forma clara e transparente. Cláusulas não transparentes podem ser ineficazes, explica o escritório de advocacia MTR Legal, que, entre outras coisas, dá conselhos em direito de TI e na elaboração de contratos de licença de software.
Violação do princípio da transparência
Que o princípio da transparência não existe apenas no papel, o OLG Köln deixou claro em sua decisão. No processo subjacente, a ré distribuía um software para hospitais, que, com a ajuda de uma base de dados integrada, registrava os dados gerados no hospital e os disponibilizava aos funcionários. Ela havia adquirido direitos de uso sobre o software específico de base de dados, que lhe permitiam distribuí-lo como parte de um sistema de informação hospitalar. Durante um período, utilizou nos AGB uma cláusula que dizia: „É proibido usar aplicativos de terceiros que acessem diretamente o banco de dados usado pelo pacote de aplicativos ou tenham acesso indireto às informações armazenadas no banco de dados.”Uma concorrente, que também distribui sistemas de informação gerencial para hospitais, viu na cláusula uma desvantagem injusta de acordo com o § 307 BGB. Ela seria de fato expulsa do mercado se os hospitais que acessam esse banco de dados não pudessem mais usar software de outros fornecedores sem violar o contrato com a ré.
Cláusula incompreensível e ineficaz
O OLG Köln deu razão à autora. A cláusula contestada é ineficaz de acordo com o § 307 BGB e seu uso é desleal. Ela constitui uma violação ao § 3a UWG (Lei contra Concorrência Desleal), pois é capaz de prejudicar significativamente os interesses dos consumidores e outros participantes do mercado ou concorrentes.
Além disso, a cláusula não é clara e compreensível, e portanto já é ineficaz de acordo com o § 307 Abs. 1 Satz 2 BGB, afirmou ainda o OLG Köln. O princípio da transparência aplica-se a todos os AGB envolvidos. Ele obriga o usuário da cláusula a apresentar os direitos e deveres do seu parceiro contratual da forma mais clara, simples e precisa possível. Para isso, cada regra deve ser formulada de forma clara e também ser compreensível no contexto das outras cláusulas. De acordo com o princípio da compreensibilidade, uma cláusula deve permitir que o parceiro contratual reconheça os desvantagens econômicas resultantes, na medida em que isso possa ser exigido pelas circunstâncias. A mera falta de clareza de uma cláusula pode levar à sua ineficácia, deixou claro ainda o OLG Köln. No caso presente, o princípio da compreensibilidade foi violado, pois os hospitais não conseguiam reconhecer, com base na cláusula, se e até que ponto ainda poderiam acessar seus próprios dados para usá-los no programa de outro fornecedor.
Cláusula oferece margem para interpretação
Além disso, a cláusula é, em sua essência, ambígua e oferece margem para interpretações diferentes. Mesmo com a posse de uma licença Full-Use irrestrita, não era claro para os hospitais se podiam acessar o banco de dados com o software de outro fornecedor, segundo o OLG Köln. A cláusula é, portanto, ineficaz devido à violação do princípio da transparência, decidiu o Tribunal Superior.
O julgamento mostra que é importante formular os AGB cuidadosamente, de forma transparente e compreensível, pois a cláusula, caso contrário, pode ser ineficaz. Isso deve ser especialmente considerado ao licenciar software.
A MTR Legal tem grande experiência na elaboração de contratos de licença de software e aconselha em outros temas de direito de TI.
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