O BFH decidiu, em sentença de 28.09.2022, que, sob certas condições, uma distribuição de lucro incongruente pode ser reconhecida fiscalmente, mesmo sem uma regulamentação correspondente nos estatutos.
As distribuições de lucros na prática nem sempre são realizadas de acordo com as proporções de participação. A legislação tributária oferece a possibilidade de reconhecer tais distribuições de lucros incongruentes. Na opinião do Ministério das Finanças, isso só é possível se uma regulamentação correspondente estiver ancorada de forma juridicamente segura nos estatutos, explica o escritório de advocacia MTR Legal, que possui um foco de consultoria em direito tributário.
Contrariando essa visão da administração fiscal, o Tribunal Federal Fiscal foi um passo adiante, com sentença de 28 de setembro de 2022, e decidiu que uma distribuição de lucros incongruente também deve ser reconhecida fiscalmente, se a assembleia de sócios tomar uma decisão correspondente que rompe pontualmente com os estatutos, de forma unânime, e essa decisão não puder ser contestada por nenhum sócio (Número do Processo: VIII R 20/20).
No caso subjacente, o autor detinha 50 por cento de participação numa GmbH, nos anos em questão de 2012 a 2015. Os outros 50 por cento eram detidos por uma outra GmbH, da qual o autor era o único sócio. O contrato social da primeira GmbH não previa regulamentações sobre a distribuição de lucros. Consequentemente, eles deveriam ser distribuídos de acordo com as proporções de participação. No entanto, durante os anos em questão, os sócios tomaram, de forma unânime, decisões segundo as quais os lucros antecipados deveriam ser pagos apenas para a segunda GmbH.
A autoridade fiscal considerou essas decisões de distribuição como nulas, no âmbito civil, devido à distribuição incongruente dos lucros antecipados, e sujeitou os valores distribuídos pela metade ao autor como rendimentos de distribuições ocultas de lucro, para tributação.
O autor se defendeu com sucesso contra isso. O BFH deixou claro que as decisões de distribuição tomadas unanimemente devem ser consideradas, no âmbito civil, como decisões juridicamente válidas de utilização e distribuição de lucro para fins fiscais. Consequentemente, houve apenas distribuições abertas de lucros para a segunda GmbH e nenhuma distribuição para o autor. Não houve abuso de estrutura. Ao autor, com as distribuições feitas apenas para a GmbH, também não foi concedido um benefício não previsto na lei. As distribuições incongruentes, decididas de forma juridicamente válida, devem ser reconhecidas fiscalmente, segundo o BFH.
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