Dúvidas sobre a constitucionalidade da restrição de compensação de perdas
O Bundesfinanzhof tem dúvidas de que as restrições sobre a compensação de perdas em operações a termo, de acordo com o § 20 Abs. 6 Satz 5 na versão da Lei Fiscal Anual de 2020, poderiam ser inconstitucionais. Isso foi claramente demonstrado pelo BFH com a decisão de 7 de junho de 2024, Az.: VIII B 113/23 (AdV).
De acordo com a restrição de compensação de perdas em operações a termo, conforme § 20 Abs. 6 Satz 5 EStG, perdas de operações a termo podem ser compensadas de forma muito limitada. Uma compensação é possível apenas até um valor de 20.000 euros por ano e somente com ganhos de operações semelhantes, segundo o escritório de advocacia MTR Legal, que presta consultoria em direito tributário.
Princípio da igualdade de tratamento
No entanto, a regra está em debate, pois poderia violar o princípio de igualdade de tratamento da Constituição. O Bundesfinanzhof também expressou suas dúvidas sobre a constitucionalidade desta regulamentação com sua decisão de 7 de junho de 2024.
No caso em questão, o reclamante tinha negociado no ano em litígio com Contratos por Diferença (CFD) através de um corretor. Além disso, ele obteve não apenas rendimentos de capital, mas também rendimentos isentos de impostos, sujeitos à cláusula de progressão, de trabalho não-autônomo em Luxemburgo. Na declaração de imposto para o ano em litígio, ele declarou rendimentos de ganhos de capital estrangeiros de operações a termo no valor de cerca de 250.000 euros e perdas de operações a termo no valor de cerca de 227.000 euros.
A autoridade fiscal declarou que compensou perdas das operações a termo até o limite legal máximo de 20.000 euros com os ganhos. As demais perdas de cerca de 207.000 euros foram consideradas na determinação de perdas. O reclamante opôs-se à notificação fiscal e levantou dúvidas constitucionais sobre a limitação da compensação de perdas e ganhos de operações a termo no ano em litígio. Ele exigiu que apenas o lucro após dedução das perdas de operações a termo fosse considerado tributável, ou seja, cerca de 23.000 euros.
Suspensão da execução
O tribunal fiscal competente acolheu um pedido do reclamante para a suspensão da execução (AdV). Isso foi justificado com dúvidas constitucionais significativas quanto à compatibilidade da restrição de compensação de perdas em operações a termo com o Art. 3 Abs. 1 da Constituição (GG). Assim, a legalidade do aviso de imposto de renda emitido também é duvidosa.
O BFH confirmou a decisão do tribunal fiscal no processo de apelação. Considerou correto que a notificação fiscal contestada fosse suspensa da execução. O BFH compartilha as dúvidas quanto à compatibilidade da restrição de compensação de perdas para operações a termo com a Constituição.
Os juízes enfatizaram que, de acordo com o princípio da igualdade da Constituição, o que é essencialmente igual deve ser tratado de forma igual e o que é essencialmente desigual deve ser tratado de forma desigual. Este princípio é violado se não houver uma razão sensata ou evidente para uma diferenciação. O § 20 Abs. 6 Satz 5 EStG causa uma dupla desigualdade de tratamento de contribuintes, dependendo se eles têm perdas em operações a termo ou em outros investimentos de capital, visto que perdas de operações a termo só podem ser compensadas com ganhos de operações a termo.
BFH critica desigualdade de tratamento
O BFH continuou a explicar que essa desigualdade de tratamento é ainda agravada pela avaliação fiscal assimétrica de ganhos e perdas de operações a termo. Esta assimetria significa que perdas em operações a termo só podem ser consideradas anualmente até um montante máximo de 20.000 euros, enquanto os ganhos remanescentes são totalmente tributados. Isso pode levar a tributar ganhos que não foram alcançados economicamente. Uma obrigação de contribuição adicional de outras rendas pode ser o resultado. Portanto, no caso em questão, o contribuinte obteve um ganho econômico total de cerca de 23.000 euros durante o ano em litígio, mas deveria pagar cerca de 53.000 euros de imposto de renda. Uma compensação adicional das perdas levaria ainda dez anos com um limite máximo de 20.000 euros. No entanto, isso pressupõe que o contribuinte continue a obter ganhos suficientes, segundo o BFH.
Para essa desigualdade de tratamento, o Bundesfinanzhof não vê base legal e, portanto, tem dúvidas constitucionais. Para esclarecer a constitucionalidade, o BFH envolveu o Tribunal Constitucional Federal.
Se a restrição de compensação de perdas em operações a termo realmente for inconstitucional, isso teria impactos significativos na prática até agora. Portanto, para os contribuintes afetados, pode ser aconselhável se opor ao aviso de imposto de forma oportuna.
MTR Legal, que presta consultoria em direito tributário e em litígios fiscais com as autoridades.
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