OLG München over ontslag om belangrijke reden – Az.: 23 W 354/23e
Zelfs ogenschijnlijk kleine fouten in de boekhouding kunnen een belangrijke reden zijn voor het ontslag van een partner-bestuurder. Dit blijkt uit een uitspraak van het OLG München van 25 mei 2023 (Az.: 23 W 354/23e).
Het ontslag van een bestuurder kan met een eenvoudige meerderheid van stemmen in de aandeelhoudersvergadering worden besloten. Er kunnen echter ook afspraken zijn die aan het ontslag in de weg staan. Dit doet echter niets af aan ontslag om belangrijke reden, aldus het advocatenkantoor MTR Legal, dat onder meer advies geeft in het vennootschapsrecht.
Het OLG München heeft nu besloten dat zelfs kleine fouten van de bestuurder, die tot nu toe geen economische schade hebben veroorzaakt, een belangrijke reden voor ontslag kunnen vormen.
In de onderliggende zaak hadden twee aandeelhouders een GmbH opgericht, die in het kader van een franchisesysteem een speciaalzaak exploiteert. De eiser hield als meerderheidsaandeelhouder 51 procent van de aandelen in de GmbH en de beklaagde 49 procent. Daarbij was de minderheidsaandeelhouder tegelijkertijd de enige bestuurder van de GmbH.
Fouten in de boekhouding
Toen de meerderheidsaandeelhouder als franchisegever nieuwe software introduceerde in de filialen, die onder andere de werkprocessen in klantenbeheer, boekhouding en voorraadbeheer in kaart bracht, bleek na proefaankopen dat de minderheidsaandeelhouder contante ontvangsten niet correct had geboekt en computerdossiers had gemanipuleerd. Bovendien waren de facturen niet opeenvolgend genummerd. Daarop ontsloeg de meerderheidsaandeelhouder de bestuurder in een buitengewone aandeelhoudersvergadering met onmiddellijke ingang. Hij legde ook met zijn meerderheid een huisverbod op aan de minderheidsaandeelhouder, die tegen de besluiten stemde en deze niet opvolgde, maar doorging met het leiden van de zaken en zich ook in de bedrijfsruimten verbleef.
Hiertegen procedeerde de meerderheidsaandeelhouder via een kort geding. De rechtbank in München wees de aanvraag voor een kort geding af met de motivering dat het ontslag van de bestuurder niet geldig was omdat er geen belangrijke reden aanwezig was. Het was niet duidelijk dat de aangeklaagde bestuurder de contante ontvangsten opzettelijk verkeerd had geboekt.
OLG München geeft toestemming voor het kort geding
Het OLG München zag dit echter anders en stond het verzoek om een kort geding toe. Indien er een geschil bestaat over de geldigheid van het ontslag van een GmbH-bestuurder, kan een verbod op activiteit en de uitoefening van de functionele taken worden uitgesproken door middel van een kort geding, aldus het OLG. Voorwaarde hiervoor is dat overtuigend is aangetoond dat er belangrijke redenen voor het ontslag aanwezig zijn en dat dit effectief door de aandeelhoudersvergadering is besloten.
Aan deze voorwaarden is hier voldaan. De eiseres heeft de plichtsverzuimen van de aangeklaagde bestuurder overtuigend aangetoond. Er is sprake van een belangrijke reden wanneer, gezien alle omstandigheden, het aanblijven van de bestuurder de maatschappij en de aandeelhouders niet langer kan worden toegekend. In een vennootschap met twee personen, zoals hier, worden echter hoge eisen gesteld aan de aanwezigheid van een belangrijke reden. Daarvoor moet in de regel sprake zijn van grove plichtsverzuimen van de bestuurder.
Voor de aangeklaagde bestuurder was het een centrale verplichting om de bedrijfsgebeurtenissen correct te boeken. Volgens § 146 lid 1 zin 2 AO heeft hij de verplichting om de kasontvangsten dagelijks vast te leggen. Zelfs als men in zijn voordeel een probleem met de computer zou aannemen, dat de onmiddellijke correcte boeking zou belemmeren, zou men kunnen aannemen dat binnen vijf werkdagen een mogelijkheid wordt gevonden voor een correcte boeking, aldus het OLG.
Grove plichtsverzuimen ook zonder financiële schade
Zelfs als er geen directe vermogensschade is ontstaan, heeft de aangeklaagde op flagrante wijze zijn plichten als bestuurder geschonden. Bovendien bestaat er een zekere kans dat de belastingdienst de zichtbare hiaten in de volgorde van de factuurnummers als aanleiding voor een schatting neemt, voegde het OLG München eraan toe.
Al met al vormen de overtuigend aangetoonde tekortkomingen een belangrijke reden voor ontslag. Bovendien bestaat er een herhalingsgevaar waardoor het verdere functioneren van de bestuurder voor de maatschappij en de eiseres als onaanvaardbaar wordt beschouwd, aldus het OLG München.
Het besluit van het OLG bevestigt dat zelfs in een maatschappij met twee personen ogenschijnlijk kleine fouten tot het ontslag van de bestuurder kunnen leiden.
MTR Legal Rechtsanwälte adviseert uitgebreid in vennootschapsrecht.
Neem gerust contact met ons op!
