Het opzetten van een geschikt Compliance Management System (CMS) behoort volgens een uitspraak van het Hof van Beroep in Neurenberg van 30 maart 2022 tot de plichten van een directeur (Az.: 12 U 1520/19).
Tot nu toe ontbreken duidelijke wettelijke regelingen voor de implementatie van een Content Management System. Het Hof van Beroep in Neurenberg maakte in zijn uitspraak van 30 maart 2022 echter duidelijk dat de directeur verantwoordelijk is voor het opzetten van een effectief CMS en aansprakelijk kan zijn als hij deze verplichting niet is nagekomen, legt het advocatenkantoor MTR Rechtsanwälte uit.
In de onderliggende zaak klaagde een GmbH & Co. KG tegen de directeur van hun complementaire vennootschap en verweet hem zijn zorg- en toezichtsverplichtingen te hebben geschonden. Het bedrijf verkocht aardolieproducten en verstrekte klanten met een wagenpark tankkaarten met een kredietlimiet, waarmee de chauffeurs contantloos konden tanken bij de tankstations van het bedrijf. Echter, er ontstonden wanbetalingen omdat verschillende klanten wegens economische problemen de tankrekeningen niet konden voldoen. In plaats van de kredietkaarten van deze klanten te blokkeren, probeerde de verantwoordelijke medewerker het overschrijden van de kredietlimiet te verhullen. De GmbH & Co. KG eiste schadevergoeding van de directeur, omdat hij geen passende maatregelen had genomen om deze schade te voorkomen, met name door het vierogenprincipe niet na te leven.
Het Hof stelde allereerst vast dat een directeur volgens de Business Judgement Rule een ruime handelings- en beoordelingsvrijheid buiten dwingende wettelijke voorschriften heeft. Een directeur is echter volgens § 43 Abs. 1 GmbHG ook verplicht aan het welzijn van de maatschappij. Vooral wanneer de directeur niet alle maatregelen zelf besluit en uitvoert, vereist de zorgvuldigheid van een ordentelijke directeur daarom om een interne organisatiestructuur te creëren die de rechtmatigheid en efficiëntie van zijn handelen waarborgt. De directeur moet het bedrijf zo organiseren dat hij te allen tijde het overzicht heeft over de economische en financiële situatie. Dit kan eventueel een monitorsysteem vereisen waarmee de risico’s kunnen worden geïdentificeerd en gecontroleerd, voegde de rechtbank eraan toe.
De verplichting van de directeur om een CMS op te zetten om overtredingen door medewerkers of de maatschappij te voorkomen, vloeit al voort uit de legaliteitsplicht, aldus het Hof van Beroep.
In het economisch strafrecht ervaren advocaten kunnen adviseren over compliance-vragen.
