Dommen fra BFH om forutsetningen for viljen til å yte ved vGA – Az.: I R 9/20
Forbundsfinansdomstolen (BFH) bestemte i en dom av 22. november 2023 at for en skjult utbyttefordeling (vGA) må det foreligge en vilje til å yte. En slik vilje til å yte finnes imidlertid ikke ved feilaktige handlinger (Az.: I R 9/20).
Når aksjonærer mottar ytelser fra selskapet uten synlig grunn, vil skattemyndighetene raskt bli oppmerksomme og vurdere om transaksjonen eventuelt kan klassifiseres som en skjult utbyttefordeling (vGA). Under vGA forstås et rettsmiddel som skal forhindre at aksjonæren drar nytte av skattefordeler gjennom slike transaksjoner. Dersom en vGA foreligger, kan det få skattemessige konsekvenser både for aksjonæren og selskapet, ifølge advokatfirmaet MTR Legal, som også gir råd innen skatterett.
Fordel på grunn av en feil
Forbundsfinansdomstolen måtte i den underliggende saken avgjøre en klage fra et GmbH. Aksjekapitalen i selskapet ble stilt av den eneste aksjonær- og daglig leder, blant annet ved å tilføre en hundreprosentandel i et annet GmbH. For dette formål ble det gjennomført en kapitalforhøyelse i det overførte GmbH, noe som i siste instans resulterte i en fordel for aksjonær- og daglig leder. Skattemyndighetene oppfattet dette som en skjult utbyttefordeling fra det saksøkende GmbH til sin aksjonær- og daglig leder.
GmbH motsatte seg dette. De hevdet at ytelsen til aksjonær- og daglig leder skjedde ved en feil på grunn av en forseelse ved notarialbekreftelsen. Etter et mislykket innsigelse reiste de sak for Schleswig-Holstein skatterett (FG). Klagen ble også avvist. FG avviste saken med begrunnelsen at en ordinær og samvittighetsfull forretningsleder ikke ville ha gjort en slik feil.
BFH: Skjult utbyttefordeling kun ved vilje til å yte
Mot denne avgjørelsen anket GmbH til Forbundsfinansdomstolen og hadde suksess. BFH avklarte at en formuesoverføring forårsaket av selskapets forhold fra et kapitalforetak til en aksjonær forutsetter en vilje til å yte. Ved en feil fra aksjonær- og daglig leders side kan en slik vilje mangle. BFH opphevet derfor avgjørelsen til Schleswig-Holstein skatterett og sendte saken tilbake til FG for ny behandling. Det er nemlig ikke avgjørende om en ordinær og samvittighetsfull forretningsleder også ville ha gjort den samme feilen. Viktigere er det om den aktuelle aksjonær- og daglig leder var underlagt en tilsvarende feil, avklarte BFH. Dette spørsmålet må nå FG avklare.
En formuesoverføring forårsaket av selskapets forhold antas å foreligge når kapitalforetaket gir en formuesfordel til sin aksjonær eller en nærstående til denne, som de ikke ville gitt til en ikke-aksjonær ved å anvende forsiktighet som en ordinær og samvittighetsfull forretningsleder skulle ha gjort, fortsatte BFH. Det trenger vanligvis ikke foreligge en hensikt for en skjult utbyttefordeling. Det er heller ikke nødvendig at aksjonæren kjenner til fakta som innebærer vGA og kan klassifisere transaksjonene riktig. Det er ofte tilstrekkelig om det foreligger en personlig tilregnelig handling, ifølge BFH.
Overføring må være forårsaket av selskapsmessige grunner
Likevel finnes det her også begrensninger. Forutsetningen for å anta en vGA er at det foreligger en vilje til å yte. Hvis overføringen fra kapitalforetaket i favør av aksjonæren ikke er basert på selskapsmessige grunner, foreligger det ingen vGA, da det i så fall mangler en konkret årsak i selskapsforholdet. Dette kan være tilfelle ved subjektive unnskyldningsgrunner som mangel på erfaring, gjorde finansdommerne i München videre klart. Derfor er det heller ikke avgjørende om en ordinær og samvittighetsfull forretningsleder ville ha gjenkjent formuesoverføringen som følge av en feil.
En ordinær og samvittighetsfull forretningsleder er uansett bare en ideell tenkemodell som kjenner alle regler og forhold, og derfor per definisjon ikke kan være i feil, forklarte BFH videre. Hvis det mangler enhver vilje til å yte på bekostning av selskapet og til fordel for aksjonæren, og det står klart at fordelsoverføringen ikke var forårsaket av selskapsmessige grunner, kan en vGA bli utelukket, konstaterte BFH avslutningsvis.
MTR Legal gir råd ved juridiske tvister med skattemyndighetene og andre temaer innen skatterett.
Ta gjerne kontakt med oss.
