Styret i et AS kan ikke uten videre utnevne seg selv til daglig leder i et heleid datterselskap. Dette har BGH avgjort (saksnummer: II ZB 6/22).
Ved opprettelsen av strukturer innen et konsern må juridiske rammebetingelser overholdes. Selv om det kan være fornuftig å samle kompetanser under en hånd, kan dette være juridisk utfordrende, forklarer advokat Michael Rainer, kontaktperson for selskapsrett hos forretningsadvokatfirmaet MTR Legal.
I konserner er styremedlemmer ofte også daglige ledere i datterselskaper. Innen selskapsretten er spørsmålet om kompetansen til å utnevne daglig leder imidlertid omstridt. Det har spesielt vært diskutert om styret i et AS kan utnevne seg selv til daglig leder i et heleid datterselskap. Den tyske Høyesterett har i en beslutning av 17. januar 2023 bidratt til mer klarhet på dette punktet og har avgjort at styret i et AS ikke uten videre kan utnevne seg selv til daglig leder i et datterselskap (saksnummer: II ZB 6/22). Her er deres representasjonsrett begrenset. Dette endres heller ikke ved å involvere en fullmektig, ifølge BGH. Imidlertid er ikke utnevnelsen av daglig leder noe for tilsynsrådet å håndtere.
I den aktuelle saken hadde to av de tre styremedlemmene i et AS utnevnt en fullmektig som etablerte et datter-GmbH og utnevnte de tre styremedlemmene til daglige ledere i GmbH. Registreringsretten nektet deretter å registrere selskapet i handelsregisteret. Utnevnelsen av daglige ledere var mangelfull da det her forelå en såkalt interessekonflikt i henhold til § 181 BGB. I tillegg krevde registreringsretten godkjenning fra tilsynsrådet for utnevnelsen.
Også OLG Frankfurt så en interessekonflikt ved utnevnelsen av styremedlemmene, og saken endte dermed opp for BGH. Dommerne i Karlsruhe bekreftet at utnevnelsen av daglige ledere var foreløpig ugyldig og måtte godkjennes. Dermed forelå det et rettbart hinder for registreringen av GmbH i handelsregisteret. For godkjenningen av utnevnelsen av daglige ledere er imidlertid ikke tilsynsrådet ansvarlig, ifølge BGH. Godkjenningen kan for eksempel også gis av det tredje styremedlemmet i AS-et, som ikke var involvert i utnevnelsen av fullmektigen, sammen med en prokurist.
Advokater erfarne innen selskapsrett gir rådgivning hos MTR Legal.
