Dommen fra BFH av 09.11.2023 – Az.: IV R 9/21
Earn-out-klausuler er vanlige i M&A-transaksjoner, og både kjøper og selger kan dra nytte av de variable komponentene i kjøpesummen. Det som kan være omstridt er tidspunktet for beskatning av disse variable kjøpesumskomponentene. Bundesfinanzhof (BFH) har i dommen av 9. november 2023 tatt stilling til dette og gjort det klart at gevinst- eller omsetningsavhengige kjøpesumskomponenter først skal beskattes som etterfølgende driftsinntekter ved inntektens mottak (Az.: IV R 9/21).
I M&A-transaksjoner brukes ofte såkalte earn-out-klausuler i bedriftskjøpsavtaler. Dette betyr at kjøperen først betaler en basispris for kjøpsobjektet, og ytterligere betalinger avhenger av utviklingen i selskapet, dets omsetning og inntjening. Fordelene med earn-out-klausuler i företagskjøp er åpenbare: Kjøperen reduserer sin risiko, og selgeren kan fortsatt dra nytte av en positiv forretningsutvikling. Også skattemessige fordeler kan eventuelt oppnås gjennom earn-out-betalinger, ifølge advokatfirmaet MTR Legal, som blant annet gir råd om selskapsrett og ved selskapskjøp.
Beskatning av variable komponenter i kjøpesummen
Hvordan og til hvilket tidspunkt earn-out-betalingene skal beskattes, er imidlertid omstridt. Det kan være ufordelaktig for selgeren hvis skattemyndighetene legger earn-out-betalingene til kjøpesummen i salgsåret, selv om inntekten ikke mottas før senere. BFH har i sin dom av 9.11.2023 gjort det klart at de variable komponentene i kjøpesummen først skal beskattes i det året selgeren faktisk mottar betalingen.
I den underliggende saken gjaldt det salget av en deltakerandel i et joint venture til et GmbH. I tillegg til betaling av en fast kjøpesum for deltakerandelen hadde kjøper og selger blitt enige om en earn-out-klausul. Klausulen sa at selgeren skulle få en ekstra kjøpesum i form av et variabelt vederlag. Grunnlaget for denne betalingen var bruttofortjenesten som ble oppnådd i de følgende tre regnskapsårene. Fra en viss bruttofortjeneste skulle selgeren totalt få en ekstra betaling.
På dette grunnlaget ble variable kjøpesumbetalinger gjort til selgeren de tre påfølgende årene.
Beskatning i salgsåret
Skattekontoret ønsket å beskatte disse betalingene som etterfølgende kjøpesumbetalinger i salgsåret. Det avviste klagerens innsigelse om at earn-out-betalingene var kjøpesummebeløp som faktisk først ville bli realisert ved inntektenes mottak.
Skattegjeldsretten ga imidlertid klageren medhold. Skattekontoret hadde feilaktig tatt hensyn til de variable kjøpesumbetalingene ved beregningen av salgsgevinsten. Ved gevinst- og omsetningsavhengige kjøpesumavtaler skulle realiseringen av vederlaget vurderes ved inntektenes mottak. Dette utgjør et unntak fra prinsippet for fastsettelsen, ifølge retten.
Selv om skattekontoret anket dommen, mislyktes det i anken ved Bundesfinanzhof. BFH bekreftet skattegjeldsrettens avgjørelse.
Unntak ved gevinst- og omsetningsavhengige kjøpesumkrav
Salgsgevinst oppstår i prinsippet på salgstidspunktet, det vil si ved overføringen av det økonomiske eierskapet, ifølge BFH. Dette gjelder uavhengig av om kjøpesummen betales umiddelbart, i avdrag eller først flere år senere. Salgsgevinsten vurderes dermed basert på datoen for salgstidspunktet. Ved gevinst- og omsetningsavhengige kjøpesumkrav, som i den foreliggende saken, gjelder imidlertid et unntak. Da må realiseringen av vederlaget vurderes, siden gevinster først oppnås ved inntektenes mottak, gjorde BFH det klart.
For å begrunne dette, forklarte BFH at gevinst- og omsetningsavhengige kjøpesumklausuler er kjøpesumsrettigheter med en suspensiv betingelse. På salgstidspunktet er det verken fastslått om denne betalingsforpliktelsen oppstår i de kommende årene, eller i hvilken størrelse den inntreffer. Det samme gjelder earn-out-klausuler, hvor oppståelsen av de variable komponentene i kjøpesummen både er usikkert i omfang og grunnlag, ifølge BFH.
Når M&A-transaksjoner inneholder earn-out-klausuler, bør man derfor også ha et spesielt øye for de skattemessige konsekvensene.
Som forretningsadvokatfirma har MTR Legal stor erfaring innen selskapsrett og er en M&A-transaksjoner kompetent kontaktperson.
Ta gjerne kontakt med oss!
