OLG München om avsettelse av viktige grunner – Saksnr.: 23 W 354/23e
Selv tilsynelatende små feil i regnskapet kan være en viktig grunn for avsettelse av en aksjonær-direktør. Dette fremgår av en dom fra OLG München fra 25. mai 2023 (Saksnr.: 23 W 354/23e).
Avsettelse av en direktør kan vedtas med enkelt flertall på aksjonærmøtet. Det kan imidlertid også være avtaler som står i veien for avsettelsen. Dette påvirker imidlertid ikke avsettelse av viktige grunner, ifølge forretningsadvokatfirmaet MTR Legal, som bl.a. rådgir innen selskapsrett.
OLG München har nå avgjort at selv små feil fra direktørens side, som hittil ikke har forårsaket økonomisk skade, kan utgjøre en viktig grunn for avsettelse.
I den tilgrunnliggende saken hadde to aksjonærer stiftet et AS som i en franchise-ordning driver en spesialbutikk. Saksøkeren hadde som majoritetsaksjonær 51 prosent av aksjene i selskapet og saksøkte hadde 49 prosent. Samtidig var minoritetsaksjonæren den eneste direktøren i selskapet.
Feil i regnskapet
Da majoritetsaksjonæren som franchisegiver innførte ny programvare i filialene, som bl.a. fanget opp arbeidsprosesser i kundeadministrasjon, regnskap og varehandel, viste testkjøp at minoritetsaksjonæren ikke hadde bokført kontantinntekter riktig og hadde manipulert IT-datasett. Videre ble fakturaene ikke nummerert fortløpende. Deretter avsatte majoritetsaksjonæren direktøren med umiddelbar virkning på en ekstraordinær aksjonærmøte. I tillegg fikk han ved flertall en utestengelse for minoritetsaksjonæren, som stemte imot beslutningene og heller ikke overholdt dem, men fortsatte å drive virksomheten og oppholdt seg i lokalene.
Mot dette gikk majoritetsaksjonæren til retten for en midlertidig forføyning. Tingretten i München avviste søknaden om midlertidig forføyning med begrunnelsen at avsettelsen av direktøren ikke var gyldig, da det ikke forelå en viktig grunn. Det var ikke klart at den saksøkte direktøren med hensikt hadde bokført kontantinntektene feil.
OLG München innvilger søknad om midlertidig forføyning
OLG München så dette imidlertid annerledes og innvilget søknaden om utstedelse av en midlertidig forføyning. Ved tvist om gyldigheten av avsettelsen av en AS-direktør, kan en midlertidig forføyning utstede forbud mot utførelse av tjenesten og utøvelse av organets funksjon, ifølge OLG. Forutsetningen er at det er fremlagt troverdige beviser for at det foreligger viktige grunner for avsettelsen, og at denne er gyldig vedtatt av aksjonærmøtet.
Disse forutsetningene var her oppfylt. Den saksøkende part hadde troverdig presentert direktørens brudd på plikter. En viktig grunn foreligger når, ved vurdering av alle omstendigheter, kan man ikke med rimelighet forvente at direktøren forblir i selskapet og med aksjonærene. I et to-personers selskap som her, blir det stilt høye krav til tilstedeværelsen av en viktig grunn. Vanligvis må det foreligge et grovt brudd på pliktene fra direktørens side.
For den saksøkte direktøren var det en sentral plikt å bokføre transaksjoner riktig. I henhold til § 146 Abs. 1 Satz 2 AO påligger han forpliktelsen til å registrere kontantinntektene daglig. Selv om man til hans fordel skulle anta et problem i IT som hindret umiddelbar riktig bokføring, kunne man anta at innen fem arbeidsdager ville det vært funnet en mulighet for riktig bokføring, ifølge OLG.
Grov pliktbrudd selv uten økonomisk skade
Selv om det ikke er oppstått en umiddelbar økonomisk skade, har den saksøkte på en iøynefallende måte brutt sine plikter som direktør. Det er også en viss risiko for at skattemyndighetene kan bruke gjenkjennbare mangler i rekkefølgen av fakturanummer som grunnlag for anslåing, fortsatte OLG München.
Totalt utgjorde de troverdige overtredelsene en viktig grunn for avsettelsen. Det er også fare for gjentakelse, noe som gjør det urimelig å forvente ytterligere virksomhet fra direktøren for selskapet og saksøkeren, ifølge OLG München.
OLGs avgjørelse bekrefter at selv i et to-personers selskap, tilsynelatende små feil kan føre til direktørens avsettelse.
MTR Legal rådgir omfattende innen selskapsrett.
Ta gjerne kontakt med oss!
