OLG Schleswig om overdragelse av fritakelseskravet, Az. 16 U 93/23
Overdragelsen av et fritakelseskrav fra ansvarsforsikringen (D&O) avbryter foreldelsen av det skadelidte selskapets erstatningskrav. Dette ble fastslått av Oberlandesgericht i Schleswig-Holstein med dom av 26. februar 2024 (Az.: 16 U 93/23).
Daglig leder og andre ledende organer i et selskap bærer regelmessig en stor risiko for personlig ansvar. De kan bli erstatningspliktige både ved krav fra tredjeparter og ved interne krav fra selskapet mot deres ledende organer med deres private formue. For å dempe ansvarsrisikoen inngås det regelmessig en D&O-forsikring for daglige ledere, styremedlemmer eller kontrollutvalg, sier advokat Michael Rainer, kontaktperson for selskapsrett ved forretningsadvokatfirmaet MTR Legal.
Avbrudd av foreldelse
I saken ved OLG Schleswig handlet det også om foreldelsen av selskapets erstatningskrav mot sin daglige leder, etter at denne hadde overdratt sitt fritakelseskrav fra D&O-forsikringen til selskapet. Oberlandesgericht mente at foreldelsen av erstatningskravet er avbrutt i perioden hvor kravet forfølges overfor D&O-forsikringen. I denne perioden er også en erstatningssak mot den daglige lederen ugyldig. Videre etableres et såkalt “pactum de non petendo” eller en stillstandsavtale mellom partene gjennom overdragelsen av fritakelseskravet. Dette forplikter selskapet til ikke å gå mot den daglige lederen så lenge muligheten for å kreve kravet fra forsikringen eksisterer, ifølge OLG Schleswig.
Avgjørelsen fulgte av denne sakens fakta: I et stort bakeri organisert som et GmbH, oppstod det i august 2018 en storbrann. Forsikringsdekningen for bakeriet var ikke tilstrekkelig, slik at forsikringsselskapet kun dekket en del av skaden, mens GmbH satt igjen med resten. Siden den daglige lederen åpenbart var ansvarlig for det utilstrekkelige forsikringsvernet, holdt GmbH ham personlig ansvarlig.
GmbH hadde tegnet en D&O-forsikring for sin daglige leder. Hans krav om forsikringsfritak fra D&O-forsikringen ble overdratt til GmbH. Forsikringsselskapet nektet imidlertid å tre inn, da den daglige lederen ikke hadde brutt sine plikter. GmbH saksøkte deretter for dekning av kostnader.
Pliktbrudd av daglig leder
Selskapet hevdet at den daglige lederen hadde gjort seg erstatningsansvarlig overfor dem, da han hadde brutt sine plikter. Dette gjorde at han var ansvarlig overfor selskapet i henhold til § 43 Abs. 2 GmbHG for den oppståtte skaden. Som daglig leder var det hans oppgave å sørge for tilstrekkelig forsikringsdekning. Han skulle ha lagt merke til at bakeriovnene ikke var omfattet av bygningens forsikring og dermed sørget for en justering av polisene.
Saken vant frem i første instans. Den daglige lederen skulle ikke ha stolt på sin antakelse om at ovnene var forsikret under bygningens forsikring. Han skulle ha kontrollert dette og tilpasset forsikringsomfanget tilsvarende. Siden han unnlatt dette, hadde han brutt sine plikter. Den daglige lederen overførte sitt fritakelseskrav fra D&O-forsikringen til GmbH. Dermed hadde selskapet en betalingskrav mot forsikringen, avgjorde Landgericht Kiel.
Betalingskrav mot forsikringsselskap
Forsikringsselskapets anke ble uten fremgang ved OLG Schleswig. Oberlandesgericht bekreftet i hovedsak dommen fra første instans. Den daglige lederen hadde brutt sine plikter og står derfor ansvarlig overfor selskapet for skadeserstatning. Da han gyldig har overdratt sitt fritakelseskrav til selskapet, har dette et betalingskrav mot forsikringsselskapet.
OLG påpekte også at selskapets erstatningskrav mot sin daglige leder ennå ikke er foreldet. Den femårige foreldelsesfristen for erstatningskrav hadde riktignok allerede utløpt. Imidlertid hadde den daglige lederen og GmbH gjennom overdragelsen av fritakelseskravet inngått et såkalt “pactum de non petendo”. Gjennom denne stillstandsavtalen kan selskapet ikke fremme krav mot den daglige lederen, så lenge muligheten for å motta erstatning fra forsikringen eksisterer. Dette fører også til at foreldelsen av kravet mot den daglige lederen avbrytes.
MTR Legal gir råd om Selskapsrett og om spørsmål vedrørende daglig leders ansvarlighet eller D&O-forsikring.
Ta gjerne kontakt med oss!
