Il consiglio di amministrazione di una società per azioni (AG) non può essere nominato facilmente direttore generale di una società controllata al 100%. Questa è la decisione del BGH (Az.: II ZB 6/22).
Nella creazione di strutture all’interno di un gruppo, devono essere rispettati i quadri giuridici. Anche se può essere utile concentrare le competenze in una sola mano, ciò può risultare complesso dal punto di vista legale, spiega l’avvocato Michael Rainer, referente per il diritto societario presso lo studio legale d’affari MTR Legal.
Nei gruppi, i membri del consiglio di amministrazione sono regolarmente anche amministratori delegati delle società controllate. Tuttavia, nel diritto societario, la questione della competenza per la nomina degli amministratori delegati è controversa. In particolare, è stato discusso se il consiglio di amministrazione di una AG possa autonominarsi come amministratore delegato di una società controllata al 100%. La Corte Federale di Giustizia (BGH) ha fornito maggiore chiarezza su questo punto con la sua decisione del 17 gennaio 2023, decidendo che il consiglio di amministrazione di una AG non può autonominarsi semplicemente amministratore delegato della società controllata (Az.: II ZB 6/22). Qui il suo potere rappresentativo è limitato. Un passaggio attraverso un mandatario non cambia questa situazione, ha detto il BGH. Tuttavia, la nomina dell’amministratore delegato non è nemmeno compito del consiglio di sorveglianza.
Nel caso in questione, due dei tre membri del consiglio di amministrazione di una AG avevano designato un mandatario che fondò una GmbH controllata e nominò i tre membri del consiglio di amministrazione della AG come amministratori delegati della GmbH. Il tribunale del registro rifiutò successivamente l’iscrizione della società nel registro delle imprese. La nomina degli amministratori delegati era difettosa, in quanto rappresentava un cosiddetto atto in conflitto di interessi ai sensi del § 181 BGB. Inoltre, il tribunale del registro richiedeva l’approvazione del consiglio di sorveglianza per la nomina.
Anche il tribunale regionale superiore (OLG) di Francoforte ha visto un conflitto di interessi nella nomina dei direttori, e così il caso è finito davanti al BGH. I giudici di Karlsruhe hanno confermato che la nomina degli amministratori delegati è sospesa in attesa di approvazione e deve essere autorizzata. Pertanto, vi è un ostacolo correggibile per l’iscrizione della GmbH nel registro delle imprese. Tuttavia, per l’approvazione della nomina degli amministratori delegati non è competente il consiglio di sorveglianza, ha affermato il BGH. L’approvazione può essere ad esempio concessa dal terzo membro del consiglio di amministrazione della AG non coinvolto nella nomina del mandatario, ad esempio insieme a un procuratore commerciale.
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