בית המשפט הפיסקלי מינסטר: אין מיסוי על ידי ניתוק פאסיבי

שינויים באמנה למניעת כפל מס אינם מביאים, על פי פסק הדין של בית המשפט למיסים במינסטר מה-10 באוגוסט 2022, למימוש התנאים לניתוק היזמי ולמיסוי.

הסכמים למניעת כפל מס (DBA) ממלאים תפקיד חשוב במשפט המיסים הבינלאומי. בית המשפט למיסים במינסטר הבהיר בפסק דינו מה-10.08.2022 (מסמך מס. 13 K 559/19 G,F) ששינוי בהסכם מיסוי דו-צדדי אינו מוביל למימוש תנאי הניתוק לפי סעיף 4 פסקה 1 משפט 3 של EStG, מסבירה פירמת עורכי הדין MTR Rechtsanwälte, המייצגת את לקוחותיה במשפט המס ובמשפט המס הבינלאומי.

במקרה הנדון, שני המשתתפים המוגבלים של שותפות מוגבלת בגרמניה החזיקו מניות בחברה קפיטלית ספרדית (S.L.). חלקי המשתתפים המוגבלים היו משויכים לנכסים העסקיים המיוחדים II של השותפות. אחד המשתתפים המוגבלים התגורר בגרמניה, השני בשווייץ.

החברה הספרדית S.L. הצביעה במאזניה ליום 31.12.2012 על נכסים לא ניידים שהיוו כ-59 אחוזים מסכום המאזן. בשנת 2012 נוסף להסכם המיסוי בין גרמניה לספרד סעיף הקובע שרווחי מכירה ממניות, שרכושן מתבסס לפחות ב-50 אחוזים על נכסים לא ניידים, מקנים למדינת הנכס הלא-נייד זכות מיסוי נוספת. המס הנדרש יכול להיזקף כנגד מס ההכנסה במדינת מגוריו של המשתתף המוגבל.

משרד המס האחראי ראה בשינוי ההסכם ניתוק פסיבי של התחייבויות השמורות בעלום במניית המשתתף המוגבל המתגורר בשווייץ והכפיף זאת למיסוי בהתאם לסעיף 4 פסקה 1 משפט 3 של EStG.

השותפות המוגבלת התנגדה לכך בהצלחה. בית המשפט למיסים במינסטר קבע כי לא נתקיים ההגבלה על זכות המיסוי במשמעות של סעיף 4 פסקה 1 משפט 3 של EStG. להסבר, הביא שהשינוי בהסכם לא ניתן לייחס לשותפות המוגבלת או למשתתפים המוגבלים. זה יתקיים רק אם פעולה שניתן לייחס לנישומים תוביל לשלילה או להגבלת זכות המיסוי בגרמניה, כך קבע בית המשפט למיסים במינסטר, שאיפשר ערעור לבית המשפט העליון הפדרלי.

MTR Rechtsanwälte מעמיד ללקוחותיה עורך דין מנוסה במשפט המס ובמשפט המס הבינלאומי.