Notion et définition de la société de base
Die Société de base est une notion ancrée dans le droit des sociétés, qui désigne un type fondamental de sociétés. Elle est notamment utilisée dans le contexte des sociétés de personnes ayant la capacité juridique et des sociétés de capitaux, et sert de point de départ pour la classification dogmatique et le traitement juridique de diverses formes de sociétés. Par société de base, on entend en particulier des formes sociétaires qui ne sont pas soumises à des réglementations spéciales ou à des types particuliers de sociétés (comme la GmbH & Co. KG), mais qui sont régies par les dispositions du Code civil allemand (BGB) ou du Code de commerce allemand (HGB).
Bases légales
La société de base n’est pas explicitement définie dans la loi, mais représente néanmoins un élément fixe de la systématique du droit allemand des sociétés. Deux formes principales constituent en Allemagne la base juridique de la société de base :
- Die Société civile de droit commun (GbR) selon les §§ 705 et suivants du BGB
- Die Société en nom collectif (OHG) selon les §§ 105 et suivants du HGB
Ces formes sociétaires sont souvent à la base de nouvelles entreprises et peuvent être développées par des aménagements contractuels ou des transformations ultérieures en d’autres formes de sociétés.
Caractéristiques de la société de base
Personnalité juridique et capacité juridique
La capacité juridique constitue l’une des principales caractéristiques distinctives des sociétés de base :
- GbR: La société civile de droit commun est reconnue comme partiellement dotée de la capacité juridique selon la jurisprudence constante et la doctrine ; elle peut acquérir des droits et contracter des obligations.
- OHG: La société en nom collectif est une société de personnes dotée de la capacité juridique, avec la faculté réglementée par la loi d’être titulaire de droits et d’obligations.
Une société de base se caractérise typiquement par le fait que – en l’absence de forme spéciale – elle ne possède que les droits et obligations fondamentaux prévus par la loi.
Création et contrat de société
Les aspects suivants sont essentiels à la création d’une société de base :
- Contrat de société: La conclusion d’un contrat de société est essentielle, par lequel au moins deux personnes s’associent pour atteindre un objectif commun. La liberté de forme et de contenu permet des structures flexibles, tant qu’aucune exigence légale particulière n’existe.
- Objet de la société: L’objet de la société peut être économique ou idéal. Si la société apparaît sur le marché en tant qu’entreprise, elle est en principe considérée comme une OHG, dès lors qu’une activité commerciale est exercée.
Représentation et gestion
La compétence de représentation et la faculté de gestion sont en principe déterminées par la loi, tant qu’aucun aménagement contraire n’est prévu dans le contrat de société :
- Dans la GbR, les associés ont le droit de gérer les affaires en commun (§ 709 BGB), le contrat de société pouvant prévoir une répartition différente.
- Pour l’OHG, le principe de la représentation individuelle des associés s’applique dans les rapports externes (§ 125 HGB), ainsi que l’obligation de gestion commune dans les rapports internes (§ 114 HGB).
Responsabilité
Les associés de la société de base sont en principe responsables personnellement, de manière illimitée et solidaire:
- Dans la GbR, la responsabilité est régie par analogie à l’article 128 phrase 1 HGB, chaque associé répondant également sur son patrimoine personnel.
- Dans l’OHG, la responsabilité est explicitement régie par les §§ 128 et suivants du HGB.
Cette responsabilité illimitée constitue une différence essentielle par rapport aux sociétés de capitaux.
Distinction avec les formes spéciales de sociétés
Formes spéciales et hybrides
La société de base sert de point de départ légal à de nombreuses formes spéciales et hybrides de sociétés, telles que la société en commandite simple (KG), la société de partenariat ou des formes mixtes telles que la GmbH & Co. KG. Le critère de distinction réside principalement dans l’absence de réglementations typiques et spécifiques.
Contrairement aux sociétés de base, ces formes spéciales disposent de leurs propres règles juridiques plus spécifiques, justifiant un traitement différent, notamment au regard de la responsabilité, de la capacité juridique et de la structuration du capital.
Transformation et succession juridique
Une société de base peut être transformée, fusionnée ou scindée conformément au droit de la transformation (§§ 1 et suivants UmwG). Selon la voie choisie, différentes conditions de procédure et de droit matériel doivent être respectées.
Importance dans le droit allemand des sociétés
La société de base occupe un rôle fondamental dans le droit allemand des sociétés. Elle constitue l’unité de référence légale et le point de départ pour de nombreuses questions du droit des sociétés :
- Elle constitue le type par défaut prévu par la loi lorsque aucune forme sociétaire spécifique n’a été convenue.
- Elle façonne la classification dogmatique et systématique d’autres formes de sociétés.
- Elle constitue la base de nombreuses opérations, transformations et procédures de droit des sociétés.
Pertinence pratique
Que ce soit lors de la création d’entreprise, ou à l’occasion de transformations, scissions ou transmissions, la société de base revêt souvent une importance pratique considérable. Ses règles s’appliquent chaque fois qu’aucune disposition contractuelle explicite ou réglementation légale spéciale n’est prévue.
Aspects internationaux
À l’image du concept de société de base, il existe dans d’autres pays des types généraux de sociétés de personnes, comme la General Partnership dans la sphère anglo-américaine ou la Société en Nom Collectif dans la sphère francophone. Les principes de base sont comparables, mais diffèrent dans les détails (responsabilité, capacité juridique, obligations d’enregistrement…).
Références bibliographiques et sources complémentaires
- Code civil allemand (BGB), §§ 705 et suivants
- Code de commerce allemand (HGB), §§ 105 et suivants, §§ 128 et suivants
- Loi relative aux sociétés à responsabilité limitée (GmbHG)
- Loi sur la transformation des sociétés (UmwG)
Conclusion : La société de base constitue un élément fondamental du droit des sociétés. Elle représente la forme juridique de base de l’organisation entrepreneuriale sous forme de société de personnes et joue un rôle central en tant que type de référence et de point de départ légal. Une compréhension approfondie de sa structure et de ses règles est essentielle pour une gestion juridique sûre ainsi que pour la classification et l’évolution d’autres formes sociétaires.
Questions fréquemment posées
Qui sont les associés d’une société de base et quelles obligations juridiques leur incombent ?
Les associés d’une société de base sont en règle générale des personnes physiques ou morales qui s’associent dans le but d’exercer une activité économique commune. D’un point de vue juridique, les associés sont tenus d’apporter une contribution à l’actif social, laquelle peut être constituée d’argent, de biens ou de prestations de services. Ils sont en outre soumis à des obligations de loyauté envers la société et les autres associés, ce qui implique notamment de ne pas porter préjudice aux intérêts de la société ou d’éviter tout comportement déloyal. S’y ajoutent en principe des obligations de collaboration à la gestion, à moins que celles-ci n’aient été expressément transférées à un ou plusieurs associés. La loi prévoit également l’obligation de supporter les pertes, si cela a été convenu dans le contrat de société ou légalement prévu (par exemple, §§ 105 et suivants HGB pour l’OHG).
Comment la constitution d’une société de base s’effectue-t-elle juridiquement ?
La création d’une société de base requiert selon le droit allemand un contrat de société, conclu entre au moins deux associés. Ce contrat peut en principe être conclu librement, c’est-à-dire sans forme particulière, sauf circonstances particulières (par exemple, apport d’un bien immobilier) exigeant une telle forme. Le contrat doit déterminer les éléments essentiels tels que le nom et le siège, l’objet social, les apports des associés ainsi que les règles relatives à la gestion et à la représentation. L’existence juridique de la société prend effet à la signature du contrat ; le cas échéant, une inscription au registre du commerce ou auprès d’une autre autorité peut être requise, par exemple pour une société en nom collectif (OHG) ou une société en commandite simple (KG).
Quelles règles de responsabilité s’appliquent dans les sociétés de base ?
La responsabilité des associés dépend principalement de la forme sociale choisie en tant que société de base. Dans une société civile (GbR), les associés sont responsables solidairement et de façon illimitée sur l’ensemble de leur patrimoine personnel, tant pour les dettes sociales que pour la responsabilité délictuelle. Dans les sociétés commerciales comme l’OHG, il en va de même, alors que dans les sociétés de capitaux (GmbH, AG), la responsabilité est en principe limitée à l’actif social. Pour les sociétés en commandite simple (KG), des règles spéciales s’appliquent, limitant la responsabilité des commanditaires à leur apport inscrit au registre du commerce. En conséquence, toute disposition relative à la responsabilité doit impérativement être définie avec précision dans le contrat de société, notamment afin d’éviter tout malentendu ou responsabilité personnelle non souhaitée.
Comment la gestion d’une société de base est-elle organisée juridiquement ?
L’organisation juridique de la gestion dépend des dispositions applicables selon le type de société. Dans la GbR, la gestion est en principe confiée collectivement à tous les associés, sauf disposition contraire dans le contrat. Dans l’OHG, chaque associé dispose du pouvoir de gestion à titre individuel, sauf convention contraire. Dans les sociétés de capitaux, les pouvoirs de gestion sont en règle générale attribués à des organes légalement déterminés (par exemple, gérant dans la GmbH, directoire dans l’AG). La représentation légale vis-à-vis des tiers s’effectue de manière collective ou individuelle, selon les stipulations contractuelles. Si la gestion est déléguée, il convient de la formaliser soigneusement par contrat afin d’assurer la sécurité juridique pour les relations internes et externes.
Comment la dissolution d’une société de base s’opère-t-elle et quelles en sont les conséquences juridiques ?
La dissolution d’une société de base peut reposer sur différentes bases juridiques : échéance du terme, réalisation ou impossibilité de l’objet social, décision des associés, jugement ou insolvabilité. Une fois dissoute, la société entre en phase de liquidation, au cours de laquelle l’actif social est réalisé et les dettes sont réglées. Il est juridiquement contraignant qu’après la liquidation complète, la société cesse d’exister et que les associés reçoivent le solde restant selon une clé de répartition définie (en général selon les apports en capital ou stipulations contractuelles). Il convient de prêter attention aux dispositions légales en matière de publicité, par exemple la radiation du registre du commerce et les obligations de déclaration fiscale.
Quelles obligations fiscales incombent juridiquement à une société de base ?
D’un point de vue juridique, il convient de noter que les sociétés de base peuvent être considérées comme des sujets fiscaux autonomes, selon leur forme juridique. Les sociétés de personnes comme la GbR et l’OHG sont soumises au principe de transparence fiscale, c’est-à-dire que les revenus sont imposés entre les mains des associés. De plus, les sociétés de base exerçant une activité entrepreneuriale doivent remplir des déclarations de TVA et, le cas échéant, de taxe professionnelle. Pour les sociétés de capitaux, une obligation distincte à l’impôt sur les sociétés existe. Les obligations comptables et de tenue de livre sont prévues légalement (par ex. §§ 238 et suivants HGB). Tout manquement à ces obligations peut entraîner des conséquences civiles et pénales.
Quelles règles régissent la transmission des droits successoraux et des parts sociales ?
La possibilité de transmettre des parts sociales diffère selon le droit applicable à chaque forme de société. Dans la GbR, l’accord de tous les associés est généralement nécessaire, le rapport sociétaire étant fondé sur la confiance personnelle (principe de l’accord). Dans les sociétés de capitaux, les parts sociales sont le plus souvent cessibles, avec des modalités de transmission fixées par la loi (par exemple, acte notarié pour la GmbH). Les droits successoraux, en cas de décès d’un associé, doivent être réglés contractuellement, la loi ne prévoyant souvent pas la continuation automatique avec les héritiers ; à défaut, la société est régulièrement dissoute. Il est donc recommandé d’intégrer dans le contrat des clauses successorales détaillées et des droits de préemption afin d’assurer la pérennité juridique de la société.
