Notion et signification du Règlement sur la passation de marchés en-dessous des seuils (Unterschwellenvergabeordnung)
Die Unterschwellenvergabeordnung (UVgO) est un texte central régissant la passation des marchés publics en Allemagne et s’applique aux procédures d’achat inférieures aux seuils dits européens. L’UVgO règle la procédure de passation pour les fournitures et services (hors prestations de construction) qui sont mis en concurrence et attribués par les pouvoirs adjudicateurs, lorsque la valeur estimée du marché n’excède pas le seuil concerné. Ce règlement constitue une norme juridique autonome et vise à garantir la sécurité juridique et la transparence des procédures de passation au niveau national.
Systématique et champ d’application de l’UVgO
Champ d’application
L’UVgO s’applique à la passation de marchés publics de fournitures et de services inférieurs aux seuils européens conformément au § 106 alinéa 2 de la Loi contre les restrictions de concurrence (GWB). Elle s’applique aux institutions de l’État fédéral, des Länder et des communes, dans la mesure où elles ont introduit totalement ou partiellement l’UVgO dans leurs domaines. L’UVgO ne s’applique pas aux prestations de construction, pour lesquelles le Règlement sur la passation des marchés de travaux publics (VOB/A) est déterminant.
Intégration dans le cadre juridique
Au niveau national, l’UVgO complète le droit de la commande publique, structuré au niveau européen par les directives relatives aux marchés publics de l’Union européenne ainsi que par le GWB et le Règlement sur la passation des marchés publics (VgV). L’UVgO a, dans une large mesure, remplacé la première section du Règlement sur la passation de contrats de prestations (VOL/A) applicable jusqu’à fin 2017.
Fondements juridiques et objectifs
Fondement légal
L’introduction de l’UVgO se fait sur la base d’instructions administratives des différents acheteurs publics. Au niveau fédéral, il s’agit notamment de l’Instruction administrative générale relative à l’UVgO (VVgV à l’article 50), dans les Länder, elle est généralement introduite par des décrets ou lois régissant la commande publique. Les dispositions de l’UVgO sont contraignantes pour les organismes visés ; leur portée peut être étendue par des règlements internes au niveau des Länder et des communes.
Objectifs de l’UVgO
L’objectif du Règlement sur la passation de marchés en-dessous des seuils est de créer un cadre juridique harmonisé, transparent, favorable à la concurrence et en même temps respectueux des ressources pour les procédures de passation en dessous des seuils. Le but est notamment de simplifier la procédure, d’accroître la transparence et de renforcer la sécurité juridique pour les acheteurs publics et les soumissionnaires.
Structure et principaux contenus réglementaires
Structure de l’UVgO
L’UVgO comprend en tout 52 articles qui règlementent de façon systématique le déroulement d’une procédure de passation, de la préparation à l’attribution du marché. Les thèmes centraux sont :
- Bases et dispositions générales (§§ 1-8 UVgO)
- Procédures de passation (§§ 9-19 UVgO)
- Description des prestations, aptitude et critères d’attribution (§§ 23-35 UVgO)
- Déroulement de la procédure, offres, attribution (§§ 36-47 UVgO)
- Obligations de documentation et d’information (§§ 28, 30, 45 et suivants UVgO)
Types de procédures selon l’UVgO
L’UVgO prévoit les principaux types de procédures suivants :
- Appel d’offres public : Procédure formelle à laquelle un nombre illimité d’entreprises est invité à présenter une offre.
- Appel d’offres restreint avec ou sans mise en concurrence préalable : Procédure dans laquelle seules des entreprises sélectionnées sont invitées à soumissionner ; une procédure de présélection pour le choix des participants est optionnelle.
- Procédure négociée : Procédure permettant des négociations plus souples avec une ou plusieurs entreprises, notamment dans des situations particulières ou en cas d’échec répété de procédures antérieures.
- Attribution directe : Solution d’achat simplifiée pour les très petits marchés jusqu’à un certain montant hors taxes (en général 1 000 EUR).
Le choix de la procédure dépend de la valeur estimée du marché ainsi que des circonstances particulières et est précisé dans les §§ 8 et suivants UVgO.
Déroulement et exigences de la procédure de passation
La procédure de passation selon l’UVgO doit respecter les principes de transparence, d’égalité de traitement, de promotion de la concurrence et d’économie. Cela inclut notamment :
- Documentation de la passation : Enregistrement soigneux de toutes les étapes et décisions essentielles de la procédure en vue d’assurer leur traçabilité.
- Dossier de consultation : Présentation complète et sans ambiguïté de la prestation à fournir.
- Contrôle de l’aptitude : Vérification que les soumissionnaires remplissent les exigences en matière de compétence technique, de capacité et de fiabilité.
- Critères d’attribution : Définition des critères pour le choix de l’offre économiquement la plus avantageuse ; outre le prix, des aspects qualitatifs, environnementaux ou sociaux peuvent être pris en compte.
- Information et transparence : Information obligatoire des soumissionnaires sur l’avancement de la procédure et sur les motifs du rejet de leur offre.
Réglementation des délais
Pour la remise des offres et des candidatures, des délais minimaux contraignants s’appliquent afin d’assurer un temps suffisant pour la préparation de l’offre. L’UVgO différencie à cet égard selon le type de procédure et l’urgence de l’acquisition.
Rapport avec d’autres réglementations en matière de commande publique
Distinction avec la VgV et la VOL/A
Le Règlement sur la passation des marchés en-dessous des seuils ne s’applique qu’aux marchés dont la valeur estimée est inférieure aux seuils européens respectifs. Pour les marchés supérieurs à ces seuils, les dispositions du Règlement sur la passation des marchés publics (VgV) et du GWB sont applicables. Alors que la VOL/A s’appliquait auparavant au domaine inférieur aux seuils, son champ d’application a été considérablement réduit avec l’entrée en vigueur de l’UVgO.
Prestations de construction et entités adjudicatrices sectorielles
L’UVgO ne s’applique pas aux prestations de construction (dans ce cas, la VOB/A s’applique) ni aux entités adjudicatrices spécifiques dans les secteurs de l’eau, de l’énergie, des transports et des services postaux (ici, le Règlement sur les secteurs spécifiques s’applique).
Protection juridique et procédures de recours dans le domaine en-dessous des seuils
Contrairement aux procédures de passation à l’échelle de l’UE, les soumissionnaires ne disposent en principe d’aucune procédure de recours formelle devant les chambres des marchés publics dans le domaine en-dessous des seuils. D’éventuelles infractions à l’UVgO peuvent, dans des cas individuels, faire l’objet de contrôles internes ou de contrôles judiciaires (par exemple via une action en dommages-intérêts ou des mesures judiciaires provisoires en vertu du droit civil ou budgétaire). Dans certains Länder, des procédures de recours complémentaires prévues par le droit local existent.
Réforme et évolution de l’UVgO
L’UVgO fait l’objet d’un développement continu afin de prendre en compte les exigences actuelles en matière d’efficacité économique, de numérisation et de durabilité. Les évolutions proviennent de la jurisprudence, de la législation fédérale et régionale ainsi que de l’expérience pratique des acheteurs et soumissionnaires. Un axe de développement central est la digitalisation progressive des procédures de passation, notamment à travers la communication électronique obligatoire.
Résumé
L’Unterschwellenvergabeordnung règlemente de manière contraignante l’attribution des marchés publics de fournitures et de services en deçà des seuils européens en Allemagne. Sa structure systématique et détaillée garantit des procédures juridiquement sûres, transparentes et orientées vers la concurrence et contribue à une utilisation efficace et traçable des fonds publics. En tant que texte dynamique, elle est continuellement adaptée aux nouvelles exigences juridiques et économiques et reste ainsi un instrument central du droit allemand de la commande publique.
Questions fréquemment posées
Quelles conditions juridiques doivent être prises en compte lors de l’application du Règlement sur la passation de marchés en-dessous des seuils (UVgO) ?
L’application du Règlement sur la passation de marchés en-dessous des seuils (UVgO) est soumise à de nombreuses exigences juridiques émanant notamment du droit budgétaire, du droit de la commande publique et de prescriptions complémentaires du droit européen. L’UVgO doit d’abord être appliquée dans le cadre des marchés de fournitures et de services en-dessous des seuils européens, dans la mesure où elle a été introduite au niveau fédéral ou au niveau des Länder. Les dispositions budgétaires du donneur d’ordre, qui imposent notamment une utilisation économique et économe des fonds publics, sont également déterminantes. En outre, des réglementations sectorielles spécifiques (par exemple dans le domaine informatique, de la construction ou des services sociaux) doivent être respectées, qui peuvent prévoir des exigences supplémentaires pour la procédure de passation. Le respect des principes de transparence et d’égalité de traitement selon le § 97 GWB (Loi contre les restrictions de concurrence) demeure essentiel même au niveau en-dessous des seuils, rendant l’obligation de documentation de l’art. 8 UVgO particulièrement importante. Enfin, le champ d’application est limité géographiquement et matériellement et doit être confronté au droit du Land concerné, notamment parce que la mise en œuvre de l’UVgO est, dans certains Länder, organisée de façon décentralisée.
Quelles obligations de documentation existent selon l’UVgO ?
L’UVgO impose des obligations détaillées de documentation afin de garantir la traçabilité et la transparence des décisions d’attribution. Selon l’art. 8 UVgO, l’ensemble du processus de passation doit être documenté sans faille, y compris la préparation de la procédure, l’évaluation des offres et la décision d’attribution. Cela comprend la description de l’objet du marché, le choix du type de procédure (par exemple, attribution directe, procédure négociée, appel d’offres public), la justification du choix de la procédure, les critères et leurs pondérations pour l’évaluation des offres ainsi qu’un aperçu des offres soumises. La documentation doit permettre à des tiers de contrôler a posteriori si la procédure était légale. Les exigences minimales sont fixées à l’art. 8 UVgO ; d’autres obligations de documentation peuvent découler du droit budgétaire ou de règles internes du service d’achat.
Dans quels cas une procédure négociée sans mise en concurrence préalable est-elle autorisée selon l’UVgO et quelles sont les conditions juridiques applicables ?
Les procédures négociées sans mise en concurrence préalable, désignées dans l’UVgO comme procédure négociée ou, dans certains cas, comme attribution directe, sont possibles dans les conditions énoncées aux articles 8, 12 et 14 UVgO. Par exemple, une procédure négociée peut avoir lieu sous certains seuils de valeur, en cas d’absence d’offres ou d’urgence particulière. Il est alors obligatoire d’en exposer et documenter le motif, en particulier pourquoi un appel d’offres public n’est pas réalisable ou pertinent. Même dans le cadre des procédures négociées, les principes de transparence, de concurrence et d’égalité de traitement doivent être respectés. Aucun contournement ne doit permettre de fractionner artificiellement un marché en-dessous des seuils afin d’appliquer une procédure moins stricte. Lorsque des règles propres à certains donneurs d’ordre (par exemple pour les bénéficiaires de subventions) s’écartent de l’UVgO, des prescriptions juridiques complémentaires doivent être respectées.
Quelles sont les prescriptions légales concernant la publication des procédures de passation selon l’UVgO ?
Contrairement à la VOB/A, l’UVgO ne prévoit aucune obligation de publication de toutes les procédures de passation ou avis de marchés en-dessous des seuils européens. Toutefois, conformément à l’art. 28 UVgO, les marchés d’une valeur d’au moins 25 000 euros (hors TVA) doivent faire l’objet d’une publication ex-post. Cela signifie que les donneurs d’ordre doivent publier, une fois l’attribution prononcée, les marchés d’une valeur correspondante, souvent en ligne sur les plateformes de marchés publics correspondantes. Certains Länder appliquent des règles plus strictes, imposant une obligation de publication dès des seuils plus bas. Les publications non publiques sont possibles à titre facultatif afin de stimuler la concurrence.
Comment s’effectue le contrôle a posteriori et quels recours sont disponibles lors des attributions selon l’UVgO ?
Contrairement aux procédures supérieures aux seuils européens, il n’existe, selon la législation en vigueur (juin 2024), aucune procédure formelle de contrôle devant la chambre des marchés publics selon le GWB pour les marchés soumis à l’UVgO. La protection juridique passe donc principalement par les voies du droit civil et du droit administratif ou budgétaire. En cas d’infraction, les soumissionnaires peuvent demander un recours en contrôle des marchés sur la base de l’art. 19 alinéa 2 VOL/A (par analogie) ou engager des mesures judiciaires provisoires, porter une réclamation auprès de l’autorité de tutelle ou élever une contestation dans la procédure de passation. Les acheteurs sont tenus de réagir aux recours reçus et de motiver leur décision. Selon le Land, des mécanismes de contrôle spécialisés ou des médiateurs peuvent exister.
Quelles sont les exigences relatives au contrôle de l’aptitude et à la sélection des candidats ?
Selon les articles 31 à 34 UVgO, l’aptitude des candidats et leurs offres doivent être évaluées selon des critères définis, objectivement justifiés et transparents. Les exigences à vérifier portent sur la compétence technique, la capacité économique, la fiabilité ainsi que, le cas échéant, d’autres justificatifs tels que des références, preuves de paiement des impôts et taxes, attestations d’assurance ou conformité aux obligations sociales. Les critères d’aptitude et leur pondération doivent être fixés à l’avance dans le dossier de consultation et communiqués à tous les candidats potentiels. Le choix ultérieur de l’offre économiquement la plus avantageuse doit se faire sur cette base, fixée de manière transparente. Les critères ne doivent pas être discriminatoires et doivent rester proportionnés.
Quelles sont les conséquences juridiques du non-respect des prescriptions de l’UVgO pour les services d’achat public ?
Une application abusive ou erronée de l’UVgO peut entraîner diverses conséquences juridiques. En matière de contrôle formel (voir ci-dessus), il n’existe pas de sanctions spécifiques en-dessous des seuils, toutefois le non-respect de l’UVgO peut constituer une infraction budgétaire entraînant des observations de la part des organes de contrôle budgétaire ou d’audit (par exemple la Cour des comptes fédérale ou des Länder) et, le cas échéant, un remboursement ou une suppression de subventions. Par ailleurs, des demandes d’indemnisation de la part de candidats désavantagés peuvent survenir, notamment pour le remboursement des frais de soumission. En outre, une violation des dispositions de la commande publique peut engager la responsabilité personnelle des décideurs du secteur public. Dans les cas graves, la résiliation ou l’annulation du marché pourrait être envisagée. L’étendue des conséquences dépend de chaque cas, de la faute et des effets de la violation.
