Notion et définition de l’offre individuelle
Das Offre individuelle est un concept central en droit des marchés publics ainsi qu’en droit des contrats de construction et désigne la mise en appel d’offres séparée et indépendante de prestations partielles ou de lots spécifiques dans le cadre d’un projet global, notamment lors de l’attribution de marchés publics. Contrairement à l’offre globale ou par lots, l’attribution par offres individuelles implique que des prestations, des lots ou des lots spécialisés sont mis en appel et attribués séparément. Cette méthode permet une délimitation précise et distincte des différentes missions et est souvent utilisée dans le secteur du bâtiment, mais aussi pour les marchés de services et de fournitures.
Fondements juridiques de l’offre individuelle
Offre individuelle en droit des marchés publics
Le droit de la commande publique en Allemagne, principalement façonné par la loi contre les restrictions de concurrence (GWB), le règlement sur les marchés publics (VgV) ainsi que le cahier des charges contractuelles pour les prestations de construction (VOB), connaît l’offre individuelle comme un instrument favorisant la concurrence et l’utilisation efficace des ressources par les pouvoirs adjudicateurs publics. Les dispositions relatives à la formation de lots selon § 97 al. 4 GWB imposent que les prestations soient en principe attribuées en lots partiels ou spécialisés, si cela est économiquement judicieux.
L’offre individuelle sert principalement à la division en lots et à la possibilité de faciliter l’accès des petites et moyennes entreprises (PME) aux marchés publics. L’appel d’offres distinct a lieu au niveau des postes de prestations, ce qui permet au maître d’ouvrage d’avoir une meilleure vue d’ensemble et une capacité de pilotage sur l’attribution des différentes composantes d’un projet global.
Offre individuelle en droit des contrats de construction
Selon les règles de la VOB/A, l’offre individuelle est la forme usuelle pour décrire et mettre en appel les prestations de construction. Dans un descriptif des prestations comportant des offres individuelles, les sous-prestations sont détaillées, évaluées et attribuées de manière indépendante. L’attribution par offres individuelles garantit que les entreprises de construction ne sont responsables que des postes pour lesquels elles soumissionnent.
L’offre individuelle se distingue fondamentalement des lots globaux réunissant plusieurs prestations attribuées ensemble (attribution globale ou en entreprise générale). La description technique selon l’offre individuelle s’effectue généralement par postes, avec quantités et exigences spécifiques, permettant ainsi un calcul différencié et un dépôt d’offres ciblé.
Offre individuelle et droit de la concurrence
L’attribution séparée des offres individuelles revêt également une importance en droit de la concurrence. L’attribution en lots de taille réduite vise à prévenir la formation de cartels d’offre en répartissant la commande parmi plusieurs soumissionnaires. Elle permet également d’éviter les manipulations lors de l’attribution et d’augmenter l’égalité des chances.
Pratique de l’attribution par offres individuelles
Déroulement de l’appel d’offres avec offres individuelles
Dans le cadre d’une procédure d’appel d’offres public, le maître d’ouvrage élabore un descriptif détaillé des prestations dans lequel les prestations à fournir sont listées individuellement. Les entreprises peuvent alors présenter des offres pour certains postes (offres individuelles) ou pour plusieurs postes. L’attribution se fait séparément pour chaque offre individuelle et se base sur l’évaluation de l’économie de chaque prestation selon les critères d’attribution en vigueur.
Avantages et inconvénients de l’offre individuelle
Avantages :
- Accroissement de la concurrence, notamment pour les petites et moyennes entreprises
- Possibilité d’attribution ciblée de lots spécialisés
- Transparence et contrôle accrus des différentes prestations à fournir
- Réduction des dépendances vis-à-vis des entreprises générales
- Facilite le contrôle dans le cadre des procédures de recours en matière de marchés publics
Inconvénients :
- Charge de coordination accrue pour le maître d’ouvrage lors de l’attribution simultanée de plusieurs offres individuelles
- Risque de problèmes d’interface entre différents adjudicataires
- Charge administrative augmentée pour la passation, l’examen et l’attribution de plusieurs marchés
Distinction par rapport à d’autres formes d’attribution
L’offre individuelle doit être distinguée du offre globale ou de l’ attribution à une entreprise générale de façon nette. Tandis que l’offre individuelle permet l’exécution de prestations distinctes par différents entrepreneurs, le modèle d’offre globale ou d’entreprise générale offre au maître d’ouvrage un interlocuteur contractuel unique. Il convient d’examiner au cas par cas, lors de la procédure d’attribution, si une répartition en offres individuelles ou une attribution globale est préférable pour des raisons d’économie ou de pertinence.
Offre individuelle dans la jurisprudence
Les chambres des marchés publics et les tribunaux rappellent régulièrement l’obligation des pouvoirs adjudicateurs à procéder à une attribution par lots, donc à attribuer par offres individuelles, sauf motifs économiques ou techniques contraires. Ces exceptions doivent être suffisamment documentées et motivées dans la procédure de passation. Un regroupement non autorisé de plusieurs lots ou une concentration excessive de prestations peut entraîner le succès des recours dans le domaine des marchés publics.
Résumé
L’offre individuelle est un instrument important du droit allemand des marchés publics et des contrats de construction. Elle garantit une attribution transparente, ciblée et concurrentielle des différents postes, tant pour les marchés publics que privés. La séparation précise des prestations permet d’offrir une sécurité juridique aux parties impliquées, d’augmenter la flexibilité lors de l’attribution et de renforcer la concurrence. Les exigences juridiques en matière de formation et d’appel d’offres pour les offres individuelles sont étendues et servent à la fois au contrôle juridique effectif et à la mise en œuvre pratique d’une procédure de passation équitable et efficace.
Questions fréquemment posées
Quand une offre individuelle est-elle légalement admissible ?
Une offre individuelle est juridiquement admissible si elle répond aux exigences du droit des marchés publics, notamment conformément au § 97 ss. GWB ainsi qu’aux règlements (VgV, VOB/A, SektVO). Le choix de constituer des lots individuels ou spécialisés appartient en principe au pouvoir adjudicateur. Cependant, la législation impose au pouvoir adjudicateur public de diviser généralement les prestations en lots afin de favoriser la participation des entreprises de taille moyenne (§ 97 al. 4 GWB). Une offre individuelle – c’est-à-dire l’attribution de l’ensemble du marché en un seul lot – est admissible si des raisons économiques ou techniques le justifient. Le maître d’ouvrage doit documenter ces raisons et les consigner dans le rapport de procédure. En l’absence de justification suffisante, il existe un risque de recours en matière de marchés publics et, le cas échéant, de procédure de contrôle.
Quelles obligations juridiques incombent au maître d’ouvrage lors d’une offre individuelle ?
L’obligation principale consiste en la documentation minutieuse et la justification des raisons pour lesquelles il a été dérogé au principe de l’attribution par lots. Selon § 22 VgV, la décision d’opter pour une offre individuelle doit être justifiable et vérifiable. Le maître d’ouvrage doit mettre en place des structures favorables aux PME et prévoir, autant que possible, une attribution par lots. Une violation de l’obligation de division en lots peut être considérée comme une faute grave dans la procédure. En outre, le maître d’ouvrage doit veiller à ce que la structure de l’offre individuelle n’entraîne pas une discrimination injustifiée des petits soumissionnaires.
Quels risques les pouvoirs adjudicateurs publics encourent-ils s’ils optent pour une offre individuelle ?
Le non-respect de l’attribution par lots peut entraîner d’importantes conséquences juridiques. Si le marché est attribué sous forme d’offre individuelle sans qu’il y ait de justifications économiques ou techniques suffisantes, il existe un risque que des entreprises défavorisées engagent un recours ou initient une procédure de contrôle. Dans ce cadre, la chambre des marchés publics peut constater que l’attribution est contraire au droit, ce qui peut conduire à l’annulation de la procédure. Des demandes d’indemnisation de la part des entreprises non retenues ne sont pas exclues dans certains cas.
Comment la motivation d’une offre individuelle doit-elle être formulée juridiquement ?
La motivation doit tenir compte des circonstances concrètes de chaque projet d’achat. Des références générales à de prétendus avantages économiques ou à une simplification de la gestion ne répondent pas aux exigences légales. Le maître d’ouvrage doit expliquer de façon précise pourquoi une attribution par lots – par exemple pour des raisons de cohérence technique, de gestion des interfaces de garantie ou de rentabilité – n’est pas opportune ou efficace dans le cas particulier. La documentation doit être élaborée de sorte qu’elle puisse faire l’objet d’un contrôle par la chambre des marchés publics ou les tribunaux ; elle constitue une partie du dossier de passation et la base décisionnelle en cas de litige.
Une offre individuelle présente-t-elle des problèmes juridiques pour les prestations de construction ?
Pour les prestations de construction, le principe de division en lots doit être particulièrement respecté (§ 5 al. 2 VOB/A). La VOB/A exige expressément une division par sous-prestations et par lots spécialisés, dans la mesure où cela est économiquement et techniquement possible. Une offre individuelle n’est permise qu’à titre exceptionnel et dûment justifiée. Les pouvoirs adjudicateurs publics doivent examiner attentivement et documenter pourquoi une attribution par lots entraînerait, par exemple, des obligations de coordination inacceptables ou des coûts disproportionnés. À défaut, il existe un risque de violation de l’exigence d’attribution favorable aux PME et donc de l’irrégularité de la procédure.
Les soumissionnaires peuvent-ils contester juridiquement la décision d’offre individuelle ?
Oui, les soumissionnaires peuvent contester la décision de prévoir une offre individuelle au lieu d’une attribution par lots. Ils ont le droit de former un recours dans la procédure de passation (§ 160 al. 3 GWB). Si le recours échoue, une demande de contrôle peut être déposée auprès de la chambre compétente des marchés publics. L’instance vérifie si la décision d’attribution respecte les exigences légales, en particulier l’obligation de division en lots. En cas d’infraction constatée, l’attribution peut être annulée ou adaptée.
Existe-t-il des exceptions rendant les offres individuelles obligatoires ?
Il n’existe pas de disposition légale rendant obligatoires les offres individuelles dans la commande publique. Au contraire, le principe de division en lots est la règle, à laquelle il peut être dérogé pour des raisons objectives et justifiables. Les offres individuelles sont notamment admissibles lorsque la prestation à attribuer est techniquement indivisible ou lorsqu’une coordination unifiée est impérative pour une prestation globale fonctionnelle. Dans ce cas, la documentation doit clairement montrer que, et pourquoi, une offre individuelle est requise objectivement ; une exception générale n’est cependant pas prévue par la loi.
