Concept et définition de l’appel d’offres restreint
Die appel d’offres restreint constitue une procédure de passation centrale dans les marchés publics, particulièrement réglementée en détail dans le droit des marchés publics allemand et européen. Il s’agit d’une forme d’appel d’offres dans laquelle, contrairement à l’appel d’offres ouvert, ce n’est pas un nombre illimité d’entreprises qui est invité à soumissionner, mais seulement des entreprises sélectionnées. L’appel d’offres restreint se caractérise par le fait que le pouvoir adjudicateur sélectionne de manière ciblée des entreprises et n’invite que celles-ci à participer à la procédure de sélection. Les bases légales de l’appel d’offres restreint se trouvent dans la loi contre les restrictions de concurrence (GWB), le règlement sur les marchés publics (VgV), le règlement sur les marchés en dessous des seuils européens (UVgO), le règlement sur les marchés publics de travaux (VOB/A) ainsi que dans d’autres dispositions pertinentes.
Bases juridiques
Réglementations légales
GWB, VgV et UVgO
En droit des marchés publics, l’appel d’offres ouvert est en principe prioritaire. Les appels d’offres restreints ne sont autorisés qu’à titre subsidiaire à la concurrence ouverte. Les conditions de recours à l’appel d’offres restreint sans concours de candidatures sont fixées dans :
- § 14 VgV (Règlement sur les marchés publics)
- § 8 UVgO (Règlement sur les marchés en dessous des seuils européens)
- § 3a VOB/A (Règlement sur les marchés publics de travaux “A”)
sont réglementées. Un appel d’offres restreint avec concours de candidatures est également prévu, depuis la révision, pour une grande partie des marchés attribués en dessous des seuils européens.
Droit européen des marchés publics
En droit européen des marchés publics, des procédures comparables sont désignées comme « procédure restreinte ». Dans le cadre du règlement (UE) 2016/24 et de la directive 2014/24/UE, il est prévu que les pouvoirs adjudicateurs invitent d’abord les entreprises à un concours de candidatures, puis sollicitent des offres auprès des entreprises qualifiées.
Types d’appels d’offres restreints
Avec concours de candidatures
Dans le cas d’un appel d’offres restreint avec concours de candidatures un nombre indéterminé d’entreprises est d’abord invité publiquement à présenter des demandes de participation. Après évaluation des dossiers, les entreprises jugées aptes sont ensuite invitées à soumettre une offre. Cette procédure vise à sélectionner les soumissionnaires les plus performants tout en maintenant la concurrence.
Sans concours de candidatures
Die appel d’offres restreint sans concours de candidatures est utilisé lorsqu’une concurrence directe est, pour des raisons particulières, considérée comme dispensable. Les pouvoirs adjudicateurs invitent alors directement des entreprises sélectionnées, considérées comme performantes, à présenter une offre. Les conditions pour cela sont soumises à des exigences juridiques élevées en matière de marchés publics.
Conditions et champs d’application
Admissibilité
Un appel d’offres restreint est notamment admissible lorsque :
- la prestation ne peut être réalisée de manière fiable que par un cercle restreint d’entreprises,
- un appel d’offres ouvert ne promet aucun résultat économique ou
- le montant estimé du marché n’excède pas certaines limites de valeur (seuils).
La limitation précise et les conditions peuvent varier selon la base juridique applicable et le Land (État fédéral). Un devoir de documentation existe concernant le motif de l’admissibilité de l’appel d’offres restreint ainsi que la sélection des entreprises (§ 30 UVgO, § 8 VOB/A).
Seuils de valeur
Pour les procédures de gré à gré et les appels d’offres restreints sans concours de candidatures, les Länder fixent parfois différents seuils de valeur. Ceux-ci sont régulièrement adaptés et tiennent compte des exigences de la gestion budgétaire, de la concurrence et de la transparence.
Marchés en-dessous des seuils européens
Pour les marchés de fournitures et de services en-dessous des seuils européens, l’UVgO prévoit l’application de l’appel d’offres restreint à partir de certains montants. La VOB/A (section 1) réglemente l’application pour les travaux.
Marchés au-dessus des seuils européens
Pour les marchés atteignant les seuils européens, la procédure restreinte constitue l’équivalent de l’appel d’offres restreint et partage de nombreux aspects avec cette dernière.
Déroulement de la procédure
Sélection des entreprises
La sélection des entreprises invitées à soumissionner s’effectue selon des critères prédéfinis. L’objectif est d’inviter des entreprises aptes et performantes. En cas d’appels d’offres répétés, une rotation doit être garantie afin de tenir compte de tous les candidats potentiels et éviter toute distorsion de concurrence.
Invitation et remise des offres
Seules les entreprises présélectionnées reçoivent une invitation à soumettre une offre. Les délais de remise des offres sont fixés conformément aux prescriptions de la réglementation des marchés publics et doivent être suffisamment longs pour garantir une véritable concurrence.
Transparence et documentation
Le pouvoir adjudicateur est tenu de documenter le processus de sélection de manière transparente et compréhensible. Cela inclut les motifs du choix de la procédure, la sélection des participants ainsi que tout le déroulement de l’appel d’offres restreint.
Protection juridique et procédures de recours
Les entreprises non retenues peuvent, en cas de suspicion de violation du droit des marchés publics, saisir les instances de contrôle compétentes (commissions des marchés publics, ou Cour supérieure pour des marchés de haute valeur). L’introduction d’une procédure de contrôle est notamment possible si la sélection des entreprises ou le choix de la procédure est jugé illégal.
Avantages et inconvénients
Avantages
- Efficacité et gain de temps pour les marchés limités ou spécialisés
- La sélection ciblée d’entreprises performantes augmente la qualité et les chances de succès
- Maintien de la concurrence par la mise en œuvre régulière de procédures de sélection (pour celles avec concours de candidatures)
- Moindre charge administrative par rapport à l’appel d’offres ouvert
Inconvénients
- Concurrence limitée, risque de favoritisme envers certains acteurs du marché
- Exigences élevées en matière d’objectivité, de transparence et de documentation
- Risque de monopole dû à la sélection répétée des mêmes entreprises
Importance pour la commande publique
L’appel d’offres restreint est un instrument important de l’achat public. Il permet aux pouvoirs adjudicateurs, dans le respect de conditions strictes issues du droit des marchés publics, d’acquérir de manière efficace et ciblée des prestations sur le marché. Son utilisation est étroitement liée au respect des principes de concurrence, de transparence, d’égalité de traitement et de traçabilité.
Littérature
- Loi contre les restrictions de concurrence (GWB)
- Règlement sur les marchés publics (VgV)
- Règlement sur les marchés en dessous des seuils européens (UVgO)
- Règlement sur les marchés publics de travaux (VOB/A)
- Directive 2014/24/UE
Remarque : Les contenus juridiques présentés servent exclusivement à informer de façon générale sur l’appel d’offres restreint et ne remplacent pas une consultation juridique individuelle.
Questions fréquemment posées
Quelles sont les conditions juridiques requises pour la mise en œuvre d’un appel d’offres restreint ?
En droit allemand des marchés publics, notamment selon le règlement sur les marchés publics (VgV), le règlement sur les marchés en dessous des seuils européens (UVgO) ainsi que les prescriptions budgétaires applicables, l’appel d’offres restreint est réglementé comme une exception à l’appel d’offres ouvert. Il est juridiquement admissible, entre autres, lorsque la prestation, par sa nature même, ne peut être exécutée de manière appropriée que par un cercle limité d’entreprises, ou lorsqu’un appel d’offres ouvert n’a pas de sens économique, par exemple en cas d’urgence particulière ou pour des marchés de faible ampleur. Dans de tels cas, une documentation suffisante des motifs de la limitation de la concurrence est impérative. La sélection des entreprises doit s’effectuer selon une procédure transparente et non discriminatoire. De plus, des obligations strictes de contrôle et de justification sont imposées pour le choix de l’appel d’offres restreint afin de garantir la validité en cas de contrôle des autorités de surveillance ou des instances de recours.
Dans quelle mesure les principes de transparence et d’égalité de traitement doivent-ils être respectés lors d’un appel d’offres restreint ?
Même pour l’appel d’offres restreint, les principes de transparence et d’égalité de traitement s’appliquent conformément à la loi contre les restrictions de concurrence (GWB) et au VgV ou à l’UVgO. Cela signifie que toutes les entreprises invitées doivent recevoir les mêmes informations concernant les conditions d’appel d’offres, les spécifications techniques et les critères d’évaluation. La sélection des entreprises invitées à soumissionner doit se faire selon des critères objectifs, compréhensibles et documentés. Si le pouvoir adjudicateur enfreint ces principes, par exemple par une sélection arbitraire ou un traitement préférentiel de certains candidats, les soumissionnaires lésés peuvent engager une procédure de recours.
Quelles sont les obligations de documentation lors d’une procédure d’appel d’offres restreint ?
Pour un appel d’offres restreint, le droit des marchés publics impose une documentation minutieuse et écrite afin de garantir la traçabilité de toutes les décisions d’attribution (voir § 8 VgV, § 6 UVgO). Cela inclut notamment la justification du choix de la procédure, les critères de sélection et de qualification, les raisons de la sélection de certains soumissionnaires, ainsi que la procédure d’évaluation et de classement des offres. La documentation doit permettre à la fois aux instances de contrôle internes et, le cas échéant, aux instances externes de disposer d’une vue d’ensemble complète du processus d’attribution. Des erreurs ou des lacunes dans la documentation peuvent entraîner la nullité du contrat et des revendications en dommages-intérêts.
Quels sont les recours juridiques à la disposition des entreprises dans le cadre d’un appel d’offres restreint ?
Les entreprises qui s’estiment lésées par la décision de sélection ou par le déroulement d’un appel d’offres restreint disposent, selon la valeur du contrat, de diverses voies de recours. Pour les marchés européens, elles peuvent, conformément au § 160 GWB, déposer un recours auprès de la commission des marchés publics. Dans le cas des marchés en dessous des seuils, il existe généralement la possibilité de déposer un recours auprès du pouvoir adjudicateur et, selon la législation du Land, d’autres mesures éventuelles. Un recours n’a de chances de succès que si une violation du droit des marchés publics peut être démontrée de manière crédible ; ceci inclut notamment une documentation insuffisante, une sélection incorrecte des soumissionnaires ou la violation du principe d’égalité de traitement.
Quels délais doivent être respectés dans le cadre des appels d’offres restreints ?
Dans le cadre des appels d’offres restreints, il faut respecter tant les délais pour le dépôt des offres que pour la fourniture d’informations complémentaires et la communication de la décision d’attribution. Les délais minimaux sont fixés par les règlementations applicables, comme le VgV, l’UVgO ou la VOB/A. En général, les délais sont plus courts que dans le cas des appels d’offres ouverts, mais doivent toujours être suffisants pour permettre aux soumissionnaires de préparer soigneusement leur offre. Il existe également des délais pour d’éventuelles réclamations et voies de recours. Le non-respect des délais peut entraîner l’exclusion de l’offre ou la perte du droit au recours.
Comment la sélection des entreprises invitées à soumissionner est-elle effectuée ?
La sélection des entreprises dans le cadre d’un appel d’offres restreint est soumise à des exigences juridiques garantissant une concurrence équitable. En principe, le pouvoir adjudicateur doit solliciter un public aussi large que possible de soumissionnaires, par exemple par la tenue de bases de données ou l’évaluation de manifestations d’intérêt. La sélection doit se faire en fonction de critères d’aptitude et de sélection objectifs, documentés à l’avance, comme l’expérience, les références ou la compétence des entreprises. Une sélection non discriminatoire et transparente doit impérativement être mise en œuvre et être prouvée. La sélection arbitraire ou orientée d’entreprises particulières est contraire au droit des marchés publics en vigueur et peut donner lieu à des procédures de recours.
Les appels d’offres restreints sont-ils soumis à des contrôles particuliers de droit public ?
Oui, les appels d’offres restreints sont soumis à des mécanismes de contrôle spécifiques par des instances internes et externes. Les contrôles internes sont réalisés par les services de passation qui veillent à la bonne exécution de la procédure et au respect des exigences légales. Les contrôles externes peuvent être menés par les services de contrôle des comptes, les commissions des marchés publics et les tribunaux. Ces instances vérifient en particulier l’application correcte des cas d’exception, la bonne documentation et le respect des principes de concurrence et d’égalité de traitement. Les violations peuvent être sanctionnées, par exemple par des ordres de réexamen ou des demandes de dommages-intérêts.
