OLG Munich concernant la révocation pour un motif important – Affaire : 23 W 354/23e
Même des erreurs apparemment mineures dans la comptabilité peuvent constituer un motif important pour la révocation d’un associé-gérant. C’est ce qu’indique un jugement de l’OLG Munich du 25 mai 2023 (Affaire : 23 W 354/23e).
La révocation d’un gérant peut être décidée à la majorité simple lors de l’assemblée des associés. Cependant, des accords peuvent exister qui empêchent la révocation. Cela n’affecte cependant pas la révocation pour un motif important, explique le cabinet MTR Legal Rechtsanwälte, qui conseille notamment en droit des sociétés.
L’OLG Munich a maintenant décidé que même les petites erreurs du gérant, qui n’ont jusqu’à présent causé aucun dommage économique, peuvent constituer un motif important de révocation.
Dans le cas sous-jacent, deux associés avaient créé une GmbH qui exploite un magasin spécialisé dans le cadre d’un système de franchise. Le plaignant détenait en tant qu’associé majoritaire 51 % des parts de la GmbH et le défendeur 49 %. L’associé minoritaire était en même temps le seul gérant de la GmbH.
Erreurs dans la comptabilité
Lorsque l’associé majoritaire, en tant que franchiseur, a introduit un nouveau logiciel dans les succursales, qui saisissait notamment les processus de travail dans la gestion des clients, la comptabilité et la gestion des marchandises, des achats tests ont révélé que l’associé minoritaire n’avait pas enregistré correctement les recettes en espèces et qu’il avait manipulé les enregistrements informatiques. En outre, les factures n’étaient pas numérotées de manière continue. Ensuite, l’associé majoritaire a révoqué le gérant lors d’une assemblée extraordinaire des associés avec effet immédiat. Il a également imposé, avec sa majorité de voix, une interdiction de demeure pour l’associé minoritaire, qui s’est opposé aux résolutions et ne s’y est pas conformé, continuant à gérer les affaires et à demeurer dans les locaux commerciaux.
L’associé majoritaire a alors introduit un recours en référé. Le tribunal de district de Munich a rejeté la demande de référé en affirmant que la révocation du gérant n’était pas valide car aucun motif important n’était évident. Il n’était pas prouvé que le gérant défendeur ait délibérément mal comptabilisé les recettes en espèces.
OLG Munich accorde la demande de référé
L’OLG Munich en a jugé autrement et a accordé la demande de prononcer un référé. En cas de litige sur la validité de la révocation d’un gérant de GmbH, un référé peut être prononcé pour interdire l’exercice des fonctions, selon l’OLG. Pour cela, il faut avoir démontré de manière crédible que des motifs importants justifiant la révocation existent et qu’ils ont été décidés de manière valide par l’assemblée des associés.
Ces conditions étaient remplies ici. La plaignante a décrit de manière crédible les manquements aux obligations du gérant défendeur. Un motif important existe lorsqu’en tenant compte de toutes les circonstances, il n’est plus tolérable pour la société et l’associé de conserver le gérant. Dans une société à deux personnes comme ici, des exigences élevées sont posées quant à l’existence d’un motif important. En règle générale, cela nécessite une violation grave des obligations de la part du gérant.
Pour le gérant défendeur, il était essentiel de comptabiliser correctement les opérations commerciales. Selon le § 146 alinéa 1 phrase 2 AO, il est obligé d’enregistrer les recettes en caisse quotidiennement. Même si l’on suppose en sa faveur un problème informatique empêchant l’enregistrement immédiat correct, on peut supposer qu’une solution pour un enregistrement correct pourrait être trouvée dans les cinq jours ouvrables, selon l’OLG.
Violation flagrante des obligations même sans préjudice financier
Même s’il n’y a pas eu de dommage financier direct, le défendeur a gravement manqué à ses devoirs de gérant. En outre, il existe un certain potentiel de risque que l’administration fiscale considère les lacunes visibles dans la séquence des numéros de facture comme un motif pour procéder à une estimation, a poursuivi l’OLG Munich.
Dans l’ensemble, les manquements crédibles constituent un motif important de révocation. En outre, il existe un risque de répétition qui rend intolérable une poursuite de l’activité du gérant pour la société et la plaignante, selon l’OLG Munich.
La décision de l’OLG confirme que même dans une société à deux personnes, des erreurs apparemment mineures peuvent conduire à la révocation du gérant.
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