Si le gérant a agi avec le consentement tacite des associés, il ne sera pas responsable vis-à-vis de la société selon la décision de la BGH.
Le gérant est tenu de respecter la diligence d’un homme d’affaires avisé. S’il viole cette obligation, il peut être tenu responsable vis-à-vis de la société, explique Rechtsanwalt Michael Rainer, MTR Rechtsanwälte. Toutefois, la responsabilité interne peut être écartée s’il n’existe pas de besoin de protection de la société, comme l’a confirmé la BGH dans sa décision du 8 février 2022 (réf. II ZR 18/21).
Dans le cas sous-jacent, une UG & Co. KG a poursuivi l’ancien gérant de sa société commanditée pour dommages-intérêts. La raison en était que le gérant avait autorisé des paiements sous forme de prêts de plus de 100 000 euros à une filiale GmbH. Comme celle-ci a ensuite dû se déclarer en faillite, l’UG & Co. KG n’a pas récupéré le prêt et a exigé réparation de l’ancien gérant. Selon le contrat social, un vote des associés était nécessaire pour des crédits de plus de 10 000 euros, ce qui n’était pas le cas.
Le gérant a soutenu que le consentement tacite des associés avait été donné pour l’octroi du prêt.
Si le gérant a manqué à ses obligations, il est responsable envers la société conformément à l’article 43 alinéa 2 de la GmbHG pour les dommages subis. Toutefois, si le gérant a violé ses obligations sous l’ordre des associés ou que les associés étaient d’accord avec les actions, on part régulièrement du principe que la responsabilité est levée.
La BGH a confirmé que ce principe est également applicable à une société en commandite si son commandité est une GmbH ou une UG. En cas de consentement des associés, la responsabilité du gérant ne peut être retenue, car il n’y a alors pas de besoin de protection de la KG. La connaissance par un associé d’une mesure prise par le gérant ne peut pas nécessairement être interprétée comme un accord. Cependant, dans certains cas, un consentement tacite des associés peut être supposé si le gérant, compte tenu des faits et du niveau de connaissance des associés, pouvait légitimement présumer qu’il agissait avec leur accord jusqu’à une instruction contraire.
Mais chaque cas doit être évalué individuellement. Les gérants devraient, en cas de doute, demander une décision des associés ou au moins obtenir des déclarations de consentement de tous les associés.
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