Récupération du crédit d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers dans le cadre du complexe Cum/Ex – décision récente du tribunal fiscal de Hambourg
Le tribunal fiscal de Hambourg (réf. 6 K 228/20) a précisé, par sa décision du 2 février 2024, que la récupération de crédits d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers accordés dans le cadre des montages dits Cum/Ex est juridiquement admissible. Cette décision revêt une importance pratique considérable pour les contribuables impliqués dans des opérations Cum/Ex et contribue à l’évolution de la jurisprudence en matière d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers et de son imputation. L’analyse suivante explique les aspects essentiels de la décision, approfondit le contexte juridique et examine les conséquences pour les acteurs concernés du marché.
Contexte des montages Cum/Ex
Mécanisme et objectif
Les transactions Cum/Ex visaient à obtenir plusieurs fois le droit à l’imputation et au remboursement d’un seul et même crédit d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers, en créant, grâce à des opérations rapides autour de la date de détachement du dividende, l’apparence de plusieurs ayants droit à l’égard du même impôt. Ainsi, un impôt effectivement prélevé une seule fois était imputé à plusieurs reprises, si bien que des remboursements ou des imputations étaient accordés alors qu’aucun impôt correspondant n’avait réellement été payé.
Cadre légal et fiscal
La réglementation sur l’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers prévoit pour certains versements de dividendes la possibilité de prélever l’impôt à la source et de l’imputer (§§ 43 ss. EStG). Les situations de propriété ambigües autour de la date de détachement du dividende étaient à la base de ces opérations cumulatives et ex-dividende. Les clarifications législatives et les adaptations apportées à partir de 2012 visaient à mettre un terme à ces schémas identifiés. L’examen pénal ainsi que la récupération fiscale des montants indûment remboursés occupent toujours les tribunaux à ce jour.
Décision du tribunal fiscal de Hambourg
Faits et problématique juridique
Dans l’affaire d’espèce, un requérant avait obtenu en 2011, dans le cadre d’opérations Cum/Ex, l’imputation d’un crédit d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers, laquelle a ultérieurement fait l’objet d’une demande de remboursement par l’administration fiscale. Le requérant soutenait que l’imputation avait été faite correctement sur le plan formel et ne pouvait désormais être révoquée rétroactivement. De son côté, l’administration fiscale estimait qu’une imputation d’impôt double ou injustifiée devait être annulée.
Appréciation du tribunal
Le tribunal fiscal de Hambourg a jugé que la récupération d’un crédit d’impôt indûment imputé est admissible. Ce qui importe essentiellement, c’est de savoir si l’impôt a effectivement été prélevé pour le versement de dividende concerné et si le bénéficiaire a un droit substantiel à l’imputation. Pour les transactions Cum/Ex, il n’existe en règle générale aucun droit originaire à l’imputation dès lors que l’impôt n’a pas été effectivement prélevé ou a déjà été imputé à un autre contribuable.
Le tribunal a souligné à cet égard les principes du droit fiscal, notamment l’interdiction du remboursement multiple d’impôts non acquittés ainsi que la nécessité d’annuler les imputations fiscales injustifiées afin d’assurer une imposition équitable et l’intégrité du système fiscal.
Suite de la procédure
La décision n’est pas encore définitive. Une procédure de recours est pendante devant la Cour fédérale des finances. Il reste à voir comment la jurisprudence suprême précisera à l’avenir les pouvoirs de récupération et dans quelle mesure les critères retenus pourront être transposés à des cas similaires.
Portée et conséquences pratiques
Effet d’orientation pour les procédures en cours et futures
La décision fait jurisprudence pour de nombreuses procédures en cours relatives à des situations Cum/Ex. Les administrations fiscales sont encouragées par la jurisprudence à réclamer de manière conséquente la restitution de crédits d’impôt indûment imputés, lorsque la charge effective en matière d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers n’est pas prouvée ou est dépourvue de fondement.
Conséquences pour les opérateurs de marché et les investisseurs
Les entreprises, banques et investisseurs concernés sont confrontés à une intensification des efforts de récupération de la part du fisc. Cela peut entraîner d’importants risques fiscaux, des incertitudes comptables et un besoin accru de conseil. En même temps, la clarification juridictionnelle apporte une plus grande sécurité juridique pour toutes les parties prenantes.
Lien international et droit européen
La problématique des opérations Cum/Ex présente un intérêt non seulement national mais également transfrontalier. Dans de nombreux États membres de l’UE, des schémas de transaction comparables font l’objet d’un examen et d’une révision fiscale. Dans un contexte transfrontière, différents mécanismes de prélèvement et de récupération peuvent entraîner des impositions ou des récupérations multiples et complexes.
Perspectives
Le sujet demeure dynamique tant au plan fiscal que sur le plan de la responsabilité civile. La jurisprudence en constante évolution précise la gestion des demandes de remboursement de la part du fisc et devrait apporter d’autres éclaircissements concernant les conditions, les conséquences juridiques ainsi que les questions de prescription en matière d’imputation fiscale liée aux montages Cum/Ex.
Remarque sur les procédures en cours et la présomption d’innocence
Il convient de préciser que de nombreux cas Cum/Ex font encore l’objet de poursuites pénales et d’examens fiscaux. Dans toute procédure en cours, la présomption d’innocence s’applique. Les informations présentées ici se fondent sur l’état actuel de la jurisprudence nationale en tenant compte de la décision du tribunal fiscal de Hambourg (réf. 6 K 228/20).
Contact pour toute question complémentaire
Pour les entreprises, véhicules d’investissement et particuliers concernés par les récupérations de crédits d’impôt sur les revenus de capitaux mobiliers ou souhaitant s’informer sur les structures transfrontalières de dividendes, il peut être utile de solliciter un conseil juridique approfondi. Les Rechtsanwalt de MTR Legal sont à votre disposition pour de plus amples informations et pour discuter de questions spécifiques.
