Rectification est suffisante pour un changement de forme juridique tout en conservant l’identité – OLG München 34 Wx 71/24 e
Selon le MoPeG (loi sur la modernisation du droit des sociétés de personnes), une société de droit civil (GbR) peut transformer sa forme juridique. Si une GbR se transforme en société en commandite simple (KG) tout en maintenant son identité, qui doit être inscrite au registre foncier en tant que propriétaire, il n’est pas nécessaire que la GbR ait été préalablement inscrite au registre des sociétés. La rectification au registre foncier est suffisante. C’est ce qu’a décidé l’OLG München par décision du 22 mai 2024 (Az.: 34 Wx 71/24 e).
Le 1er janvier 2024, la loi sur la modernisation du droit des sociétés de personnes (MoPeG) est entrée en vigueur et a apporté plusieurs modifications. Ainsi, une société de droit civil (GbR) peut fusionner avec une autre société ou changer de forme juridique, selon le cabinet d’avocats MTR Legal, qui conseille notamment en droit des sociétés.
Changement de forme juridique de GbR à KG
Le changement de forme juridique, par exemple d’une GbR à une KG, implique cependant toujours des particularités juridiques qu’il convient de prendre en compte, y compris pour l’inscription au registre foncier.
Dans la procédure devant l’OLG München, trois associés d’une GbR étaient inscrits au registre foncier en tant que propriétaires d’un bien immobilier. Les associés ont fondé début 2024 une société de gestion à responsabilité limitée (GmbH), qui est devenue un nouvel associé de la GbR. La GbR a ensuite été transformée en société en commandite simple (KG). La GmbH est devenue le commandité et les autres associés sont devenus commanditaires.
Le notaire a inscrit la nouvelle KG au registre du commerce et a informé que la société en commandite précédemment existante sous les futurs commanditaires était essentiellement identique sur les plans objectif et patrimonial à la société de droit civil existante. Il a également informé que les futurs commanditaires, inscrits au registre foncier en tant qu’associés de la GbR, avaient convenu que la désignation du propriétaire soit rectifiée et que la KG soit inscrite au registre foncier en tant que propriétaire du bien immobilier. La KG a également donné son accord pour le changement de nom.
Le bureau du registre foncier ne coopère pas
Cependant, le bureau du registre foncier n’a pas coopéré. Il a soutenu qu’il ne s’agissait pas d’une rectification d’une GbR, mais de la création d’une KG, car les sociétés n’étaient pas identiques en termes de personnes. La GmbH ajoutée en tant que commandité n’avait aucun lien avec la GbR précédemment inscrite. Par conséquent, un transfert de propriété à la KG était nécessaire.
Le recours contre la décision du bureau du registre foncier a été couronné de succès devant l’OLG München. En cas de simple changement de forme juridique tout en conservant l’identité du titulaire des droits, le registre foncier dans la section I ne doit pas être modifié selon le § 22 GBO, mais simplement rectifié, a précisé le tribunal. Cela s’applique également à l’entrée d’un nouvel associé lors de la transformation d’une GbR en une société en commandite simple. Car le détenteur légal est la GbR juridiquement autonomisée et non ses associés, même si ceux-ci étaient à juste titre inscrits au registre foncier, a poursuivi l’OLG München. Pour la rectification, une procédure probante est suffisante, une preuve stricte comme pour une inscription au registre foncier n’est pas requise. Les agréments des parties intéressées suffisent, a encore précisé le tribunal.
Changement de forme juridique tout en conservant l’identité
L’OLG München a poursuivi en expliquant qu’après l’entrée en vigueur du MoPeG, l’inscription d’un changement de forme juridique tout en conservant l’identité d’une société de droit civil en société en commandite simple au registre foncier ne nécessitait pas en soi une inscription préalable au registre des sociétés. Dans les matériaux du MoPeG, il est même explicitement indiqué que la disposition spéciale de l’article 229 § 21 alinéa 1 EGBGB n.F., qui établit une exigence d’inscription préalable pour tous les cas de disposition par une société de droit civil sur un bien immobilier, n’est justement pas applicable à une simple rectification. Cela vaut également et surtout pour l’inscription d’un changement de forme juridique tout en conservant l’identité au registre foncier.
Dans le cas sous-jacent, il convient de présumer un simple changement de forme juridique tout en conservant l’identité. Les associés ont expressément déclaré lors de l’inscription au registre la continuation de la GbR en tant que KG. Le changement de forme juridique tout en conservant l’identité ne constitue pas une disposition sur le droit de la société au bien immobilier qui exigerait une inscription préalable, selon l’OLG. L’adhésion de la GmbH en tant que nouvel associé ne porte pas non plus atteinte à l’identité.
Bien que lors de l’inscription au registre, il soit simplement question d’une continuation « essentiellement » identique en termes d’objet et de patrimoine. Cela ne laisse cependant aucun doute sur la conservation de l’identité. En outre, la formulation implique qu’il existe une concordance sur les points décisifs.
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