Rectification suffit en cas de transformation de forme identitaire – OLG Munich 34 Wx 71/24 e
Selon le MoPeG (loi sur la modernisation du droit des sociétés de personnes), une société de droit civil (GbR) peut transformer sa forme juridique. Lorsqu’une GbR devient une société en commandite (KG) tout en conservant son identité, et doit être inscrite en tant que propriétaire dans le registre foncier, il n’est pas nécessaire que la GbR soit enregistrée au registre des sociétés au préalable. La rectification dans le registre foncier est suffisante. C’est ce que l’OLG de Munich a décidé dans une ordonnance du 22 mai 2024 (Az.: 34 Wx 71/24 e).
Le 1er janvier 2024, la loi sur la modernisation du droit des sociétés de personnes (MoPeG) est entrée en vigueur et a apporté diverses modifications. Dès lors, une société de droit civil (GbR) peut fusionner avec une autre société ou être transformée en une autre forme juridique, selon le cabinet d’avocats MTR Legal, spécialisé notamment en droit des sociétés.
Changement de forme juridique de la GbR à la KG
Le changement de forme juridique, par exemple de la GbR à une KG, implique cependant aussi des particularités juridiques qui doivent être prises en compte. Cela concerne également l’inscription dans le registre foncier.
Dans la procédure devant l’OLG de Munich, trois associés d’une GbR étaient inscrits comme propriétaires d’un terrain dans le registre foncier. Début 2024, les associés ont fondé une GmbH de gestion, qui a rejoint la GbR en tant que nouvel associé. La GbR a ensuite été transformée en une société en commandite (KG). La GmbH de gestion est devenue le commandité et les autres associés des commanditaires.
Le notaire a inscrit la nouvelle KG au registre du commerce et a indiqué que la société en commandite, qui existait déjà avec les futurs commanditaires, poursuivait essentiellement la société de droit civil identique en termes de sujet et de patrimoine. Il a également informé que les futurs commanditaires, inscrits au registre foncier en tant qu’associés de la GbR, avaient approuvé que la désignation du propriétaire soit rectifiée et que la KG soit inscrite comme propriétaire de l’immeuble dans le registre foncier. La KG a également donné son accord pour le changement de nom.
Le bureau foncier ne coopère pas
Cependant, le bureau foncier n’a pas coopéré. Il a soutenu qu’il ne s’agissait pas d’une rectification d’une GbR, mais de la création d’une KG, car les sociétés n’étaient pas identiques en termes de personnes. La GmbH nouvellement ajoutée en tant que commandité n’avait aucun lien avec la GbR précédemment inscrite. Par conséquent, un transfert à la KG était nécessaire.
Le recours contre la décision du bureau foncier a été couronné de succès devant l’OLG de Munich. En cas de simple changement de forme identitaire du détenteur des droits, le registre foncier à la section I n’est pas à corriger selon le § 22 GBO, mais simplement à rectifier, a précisé le tribunal. Cela vaut également pour l’entrée d’un nouvel associé lors de la transformation d’une GbR en une société en commandite. Car le titulaire des droits est la GbR juridiquement autonome et non ses associés, bien que ceux-ci aient été correctement inscrits dans le registre foncier, a ajouté l’OLG de Munich. Pour la rectification, une procédure de preuve libre est donc suffisante, une preuve stricte comme dans une inscription au registre foncier n’est pas requise. Au contraire, les approbations des parties concernées sont suffisantes, a encore clarifié le tribunal.
Changement de forme identitaire
L’OLG de Munich a en outre expliqué qu’après l’entrée en vigueur du MoPeG, l’inscription d’une transformation de forme identitaire d’une société de droit civil en société en commandite dans le registre foncier ne nécessite pas d’office leur inscription préalable au registre des sociétés. Dans les matériaux relatifs au MoPeG, il est précisé explicitement que la disposition spéciale de l’art. 229 § 21 al. 1 EGBGB n.F., qui exige un enregistrement préalable pour tous les cas de transfert d’un bien immobilier par une société de droit civil, ne s’applique pas à une simple rectification. Cela s’applique notamment à l’inscription d’une transformation de forme identitaire dans le registre foncier.
Dans le cas considéré, il s’agit d’un simple changement de forme identitaire. Les associés avaient déclaré expressément la continuation de la GbR comme KG lors de l’enregistrement au registre. Le changement de forme identitaire ne constitue pas une disposition des droits de la société à la propriété foncière qui nécessiterait une inscription préalable, a affirmé l’OLG. De même, l’adhésion de la GmbH en tant que nouvel associé n’affecte pas l’identité.
Bien qu’il soit seulement mentionné dans l’enregistrement au registre d’une continuation essentiellement identique en termes de sujet et de patrimoine, cela ne remet pas en cause la conservation de l’identité. Au contraire, cette formulation implique qu’il existe une concordance dans les points décisifs.
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