Des modifications d’une convention fiscale bilatérale ne conduisent pas à la réalisation de l’élément déclencheur de délocalisation et à l’imposition, selon un jugement du tribunal financier de Münster du 10 août 2022.
Les conventions fiscales bilatérales jouent un rôle essentiel dans le droit fiscal international. Le tribunal financier de Münster a clairement indiqué, dans un jugement du 10.08.2022 (réf. 13 K 559/19 G,F), qu’une modification d’une convention fiscale bilatérale ne conduit pas à la réalisation de l’élément déclencheur de la délocalisation selon le § 4 al. 1 phrase 3 EStG, explique le cabinet d’avocats MTR Legal, qui représente ses clients en droit fiscal et aussi en droit fiscal international.
Dans le cas en question, les deux commanditaires d’une société en commandite basée en Allemagne détenaient des parts dans une société de capitaux espagnole (S.L.). Les parts de la commandite étaient attribuées au patrimoine d’exploitation spécial II de la société en commandite. Un des commanditaires résidait en Allemagne, l’autre en Suisse.
La S.L. espagnole inscrivait dans son bilan au 31.12.2012 un patrimoine immobilier représentant environ 59 % du total du bilan. En 2012, la convention entre l’Allemagne et l’Espagne a été complétée par une disposition stipulant que les plus-values de cession de participations, dont les actifs consistent à au moins 50 % en biens immobiliers, confèrent au pays de situation du bien immobilier un droit d’imposition supplémentaire. L’impôt dû peut être imputé sur l’impôt sur le revenu du pays où le commanditaire a sa résidence.
Le service fiscal compétent considérait la modification de la convention comme une délocalisation passive des réserves latentes dans la part du commanditaire résident en Suisse et les soumettait à l’imposition selon le § 4 al. 1 phrase 3 EStG.
La société en commandite s’y est opposée avec succès. Le tribunal de Münster a déterminé que la restriction du droit d’imposition au sens du § 4 al. 1 phrase 3 EStG n’était pas remplie. Il a justifié cela en expliquant que la modification de la convention ne pouvait être imputée ni à la société en commandite plaignante ni aux commanditaires. Cela n’est le cas que si une action imputable au contribuable conduit à l’exclusion ou à la restriction du droit d’imposition en Allemagne, a déclaré le tribunal de Münster, qui a autorisé un pourvoi en cassation à la Cour fédérale de justice.
MTR Legal met à la disposition de ses clients un avocat expérimenté en droit fiscal et en droit fiscal international.
