Dissolution d’une GmbH pour cause d’insolvabilité : À quel moment la réalisation fiscale de la perte intervient-elle ?
La question de savoir à quel moment, en cas d’insolvabilité, la réalisation d’une perte fiscale relative à une participation dans une GmbH doit être considérée comme effective revêt une grande importance pour les actionnaires. Le tribunal fiscal de Düsseldorf a récemment statué sur cette question précise (Réf. 10 K 1175/19 E ; source : urteile.news) et a ainsi apporté des clarifications décisives. Cette décision présente un intérêt considérable non seulement pour les associés, mais aussi pour les conseillers et les entreprises.
Situation initiale : Procédure d’insolvabilité et dissolution de la GmbH
Lorsqu’une procédure d’insolvabilité est ouverte sur le patrimoine d’une GmbH, cela entraîne automatiquement, conformément à l’article 60, al. 1, n° 4 de la GmbHG, la dissolution de la société. L’ouverture de la procédure d’insolvabilité est donc obligatoirement liée au début de la phase de liquidation, qui vise à la cessation juridique de la société.
Pour le traitement fiscal des pertes sur participations selon l’article 17, al. 4 EStG, il est toutefois déterminant de savoir quand une telle perte est effectivement considérée comme réalisée – en particulier dans le contexte de la cession ou de la cessation totale de la participation.
Réalisation des pertes selon l’article 17 EStG – Critères centraux
Notion de réalisation fiscale
La réalisation fiscale de la perte intervient en règle générale uniquement lors de la disparition définitive de la valeur économique de la participation. La simple ouverture de la procédure d’insolvabilité ou la dissolution qui en découle légalement ne constituent pas, selon la jurisprudence bien établie, un moment de réalisation.
Coupure : Attribution complète de l’actif
Avant même la décision du tribunal fiscal de Düsseldorf, la Cour fédérale des finances et d’autres juridictions avaient précisé que, pour qu’une perte soit réalisée, le moment déterminant est celui où les associés ne peuvent plus escompter aucune attribution issue du patrimoine social. En cas d’insolvabilité, cela correspond généralement à la clôture de la procédure et à la radiation de la société du registre du commerce. Ce n’est qu’exceptionnellement – par exemple en cas de constatation précoce de la perte totale de valeur – qu’une date antérieure peut être envisagée, à condition que le règlement de toutes les dettes soit exclu et qu’aucune possibilité de retour des fonds à l’associé n’existe.
Pertinence pratique à la lumière de la décision du tribunal fiscal de Düsseldorf
Pas de prise en compte fiscale anticipée des pertes
Le tribunal fiscal de Düsseldorf a confirmé dans son arrêt la ligne jurisprudentielle : l’ouverture de la procédure d’insolvabilité et la dissolution qui en résulte n’entraînent pas automatiquement la prise en compte d’une perte fiscalement pertinente. Ce qui demeure déterminant, c’est la cessation effective de la GmbH – généralement constatée lors de la radiation de la société du registre du commerce après liquidation définitive ou clôture complète.
La décision met en évidence qu’une prise en compte anticipée des pertes va à l’encontre du principe de réalisation fiscale, puisque, à ce stade, il n’est pas exclu que l’actionnaire reçoive ultérieurement – par exemple par distribution des actifs – une attribution économique.
Sources d’erreurs typiques et difficultés de distinction
Les associés de GmbH insolvables ont tout intérêt à distinguer précisément les moments et conditions de reconnaissance fiscale des pertes. Il est trop souvent supposé à tort qu’une perte fiscalement déductible apparaît immédiatement lors de l’ouverture de la procédure d’insolvabilité et de la dissolution au plan du droit des sociétés. Or, comme le montre la décision du tribunal fiscal de Düsseldorf, cela peut entraîner une importante nécessité de correction lors d’un contrôle fiscal externe.
Portée pour les investisseurs et les entreprises
Pour les investisseurs, les entreprises et leurs conseillers, il est essentiel de connaître les conditions strictes de la réalisation fiscale de la perte lors de la sortie d’une société de capitaux. Il convient particulièrement de prendre en considération les conséquences fiscales en cas de participations concernées dans le cadre de levées de fonds ou en raison d’obligations d’apports supplémentaires prévues par le droit des sociétés.
Perspectives : pas d’automatisme dans la prise en compte des pertes
La jurisprudence actuelle confirme qu’il ne faut pas présumer trop rapidement de la réalisation de la perte lors de la structuration fiscale de cessions de parts ou en cas de procédure d’insolvabilité. Ceux qui réclament prématurément des pertes supposées s’exposent à des corrections ultérieures et, potentiellement, à une charge fiscale accrue. Il est donc recommandé de suivre attentivement les évolutions dans ce domaine et, en cas d’incertitude, de solliciter un conseil qualifié et ciblé.
Remarque
La décision du tribunal fiscal de Düsseldorf n’est pas encore définitive au moment de la publication ; un pourvoi a été formé devant la Cour fédérale des finances et l’arrêt définitif reste donc à attendre.
En cas de questions juridiques relatives au traitement fiscal des pertes sur participations, aux dissolutions sociétaires ou aux situations d’insolvabilité, les Rechtsanwälte de MTR Legal se tiennent à disposition, en Allemagne comme à l’international, pour vous accompagner.
