Déduction de la TVA lors de la création d’une GmbH – Qualification juridique et développements actuels
La création d’une société à responsabilité limitée (GmbH) demeure un choix de forme juridique populaire dans le contexte économique. De nombreuses questions fiscales se posent lors de la création, qui revêtent une grande importance tant pour les associés fondateurs que pour la future société. L’un des points centraux est ici la déduction de la TVA en rapport avec les actes préparatoires et de création. La jurisprudence, en particulier l’arrêt de la Cour fédérale des finances (BFH) du 31 mars 2016 (Az. V R 8/15), pose ici des exigences strictes.
Conditions de la déduction de la TVA dans le cadre de la création d’une GmbH
Conformément à l’article 15 de la loi sur la TVA (UStG), la déduction de la TVA est en principe liée à la qualité d’entrepreneur et à une prestation réalisée pour l’entreprise. Durant la phase de création, se pose donc régulièrement la question de savoir qui doit être considéré comme bénéficiaire de la prestation au sens de la TVA, alors qu’aucune entreprise juridiquement indépendante n’existe encore. Il convient en particulier de distinguer si les frais sont engagés dans l’intérêt propre des fondateurs ou s’ils peuvent déjà être attribués à la future société (ici : la GmbH).
Associé comme bénéficiaire de la prestation – Problèmes de délimitation
Lorsqu’un associé agit avant l’immatriculation de la GmbH au registre du commerce, cette pré-société ne dispose pas encore de la personnalité juridique. La jurisprudence considère que les prestations réalisées dans le cadre de la création d’une GmbH encore inexistante à ses futurs associés sont en principe des prestations fournies aux personnes physiques. Cela a pour conséquence que la déduction de la TVA au niveau des associés est généralement exclue, car ils ne possèdent pas la qualité d’entrepreneur ni le lien direct avec les opérations imposables ultérieures.
Coûts de création et imputation à la future GmbH
Dès l’immatriculation de la GmbH au registre du commerce, elle peut en principe, sous certaines conditions, déduire la TVA sur les prestations reçues dans le cadre de la préparation de son activité économique. Il est toutefois nécessaire que ces prestations profitent effectivement à la GmbH et soient payées par elle. En revanche, si les coûts de création sont supportés par les associés dans leur intérêt propre, sans qu’une imputation et une prise en charge correspondantes par la GmbH aient lieu, la déduction de la TVA est exclue.
La décision de la Cour fédérale des finances (BFH) du 31 mars 2016
Dans l’arrêt précité, la BFH a précisé qu’un associé de la future GmbH n’est en principe pas autorisé à déduire la TVA, s’il bénéficie de prestations avant la création. Cela s’explique notamment par le fait que l’associé n’agit pas lui-même en tant qu’entrepreneur pour les futures opérations de la GmbH. Seule la future société peut, en réalité, établir la qualité d’entrepreneur ainsi que le lien économique avec des opérations imposables ultérieures. La position du tribunal fiscal de Düsseldorf (instance précédente) a ainsi été confirmée.
Exceptions et particularités
Néanmoins, certains cas particuliers peuvent exister dans lesquels une évaluation différente peut être envisagée, par exemple lorsqu’il y a expressément prise en charge et remboursement par la future GmbH, ou lorsque l’on est en présence d’une pré-GmbH qui exerce déjà une activité entrepreneuriale. Ces situations doivent cependant être continuellement examinées en tenant compte de leurs spécificités.
Risques fiscaux et marges de manœuvre lors de la création
La gestion des coûts de création et la question de l’attribution au bon sujet fiscal peuvent avoir d’importantes conséquences financières. En particulier lors du financement et de la mise en œuvre de mesures intervenant déjà avant la constitution formelle d’une GmbH, il convient de respecter les spécificités du droit de la TVA. Les redevables et leurs conseillers ont tout intérêt à contrôler avec soin le lien d’imputation des prestations reçues et à veiller à une documentation correcte. Pour la reconnaissance fiscale ultérieure des droits à déduction par l’administration fiscale, chaque cas d’espèce est déterminant.
Importance pour la pratique entrepreneuriale
Surtout dans la mesure où l’administration fiscale et la jurisprudence posent des exigences strictes quant aux conditions de la déduction de la TVA en rapport avec les prestations préalables liées à la société, il est recommandé d’examiner attentivement la rédaction des contrats et les flux de paiement. Chaque situation doit néanmoins être évaluée individuellement.
Remarque finale
La question de la déduction de la TVA lors de la création d’une société présente de nombreux points de contact avec le droit fiscal et le droit des sociétés. Une analyse minutieuse et la prise en compte permanente de la jurisprudence actuelle sont indispensables pour identifier et gérer les risques potentiels pour les fondateurs et les sociétés.
Pour toute question complémentaire concernant le traitement fiscal des coûts de création et les incidences en droit des sociétés, les Rechtsanwälte de MTR Legal sont à votre disposition avec leur expertise en droit commercial, droit des sociétés et droit fiscal.
