Le conseil d’administration d’une SA ne peut pas être nommé sans autre formalité en tant que gérant d’une filiale détenue à 100 %. C’est ce qu’a décidé la Cour fédérale de justice (BGH) (Réf. : II ZB 6/22).
Lors de la création de structures au sein d’un groupe, les cadres juridiques doivent être respectés. Même s’il peut être judicieux de regrouper des compétences en une seule main, cela peut être juridiquement complexe, explique l’avocat Michael Rainer, interlocuteur en droit des sociétés au cabinet d’avocats MTR Legal.
Dans les groupes, les membres du conseil d’administration sont régulièrement aussi des gérants de filiales. En droit des sociétés, la question de la compétence pour la nomination des gérants est toutefois controversée. On a notamment discuté de la possibilité pour le conseil d’administration d’une SA de se nommer lui-même gérant d’une filiale détenue à 100 %. La Cour fédérale de justice a, par décision du 17 janvier 2023, clarifié ce point et a décidé que le conseil d’administration d’une SA ne peut pas sans autre formalité se nommer gérant de la filiale (Réf. : II ZB 6/22). Ici, son pouvoir de représentation est limité. Un détour par un mandataire n’y change rien, selon la Cour. Toutefois, la nomination du gérant n’est pas non plus du ressort du conseil de surveillance.
Dans le cas en question, deux des trois membres du conseil d’administration d’une SA avaient désigné un mandataire qui a fondé une filiale SARL et nommé les trois membres du conseil d’administration comme gérants de la SARL. Le tribunal du registre a ensuite refusé l’inscription de la société au registre du commerce. La nomination des gérants était défectueuse car elle constituait un soi-disant contrat avec soi-même au sens du § 181 BGB. En outre, le tribunal du registre a exigé l’approbation du conseil de surveillance pour la nomination.
La Cour régionale supérieure de Francfort a également vu un conflit d’intérêts dans la nomination des membres du conseil d’administration et l’affaire a été portée devant la Cour suprême. Les juges de Karlsruhe ont confirmé que la nomination des gérants était en suspens et devait être approuvée. Il y a donc un obstacle remédiable à l’inscription de la SARL au registre du commerce. Toutefois, l’approbation de la nomination des gérants n’est pas du ressort du conseil de surveillance, selon la Cour. L’approbation peut être donnée, par exemple, par le troisième membre du conseil d’administration de la SA, qui n’avait pas participé à la nomination du mandataire, par exemple conjointement avec un fondé de pouvoir.
Les avocats expérimentés en droit des sociétés conseillent chez MTR Legal.
