La BFH a décidé par arrêt du 28.09.2022 que, sous certaines conditions, une distribution de bénéfices incongruente peut être reconnue fiscalement même sans réglementation correspondante dans les statuts.
Les distributions de bénéfices ne se font pas toujours selon les proportions de participation. Le droit fiscal offre la possibilité de reconnaître ces distributions de bénéfices incongruentes. Mais selon le ministère des Finances, cela n’est possible que si une réglementation correspondante est ancrée dans les statuts, explique le cabinet d’avocats MTR Legal Rechtsanwälte, qui se spécialise dans le droit fiscal.
Contrairement à cette opinion de l’administration fiscale, la Cour fédérale des finances a fait un pas de plus avec l’arrêt du 28 septembre 2022 et a décidé qu’une distribution de bénéfices incongruente est fiscalement reconnaissable même si l’assemblée des actionnaires adopte un vote correspondant, qui déroge ponctuellement aux statuts, à l’unanimité et que cette résolution ne peut être contestée par aucun actionnaire (réf. : VIII R 20/20).
Dans le cas sous-jacent, le plaignant détenait 50% d’une GmbH pendant les années de litige 2012 à 2015. Les autres 50% étaient détenus par une autre GmbH, dont l’unique associé était le plaignant. Le contrat de société de la première GmbH ne prévoyait aucune règle de répartition des bénéfices. Par conséquent, ils auraient dû être répartis conformément aux participations. Cependant, les actionnaires ont adopté à l’unanimité des résolutions pendant les années de litige selon lesquelles des bénéfices anticipés ne seraient versés qu’à la seconde GmbH.
Le fisc a considéré ces résolutions de distribution pour la répartition incongruente des bénéfices anticipés comme nulles en droit civil et soumis les montants de distribution à mi-chemin chez le plaignant à l’imposition en tant que revenus de distributions de bénéfices dissimulées.
Le plaignant s’est défendu avec succès contre cela. La BFH a précisé que les résolutions de distribution adoptées à l’unanimité devaient être prises en compte dans l’impôt en tant que résolutions valables sur l’utilisation et la répartition des bénéfices au sens du droit civil. En conséquence, il n’y avait que des distributions de bénéfices ouvertes à la seconde GmbH et aucune distribution au plaignant. Il n’y avait pas non plus d’abus de montage. Le plaignant n’a pas non plus obtenu un avantage non prévu par la loi par le biais des distributions uniquement à la GmbH. Les distributions incongruentes valablement décidées en droit civil sont reconnues fiscalement, a déclaré la BFH.
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