Dom fra BFH om kravet til overførselsvilje ved skjult udlodning – Az.: I R 9/20
Den tyske højesteret inden for skatteret (BFH) har ved dom af 22. november 2023 besluttet, at der for en skjult udlodning (vGA) skal foreligge en vilje til overførsel. En sådan vilje til overførsel foreligger dog ikke ved en fejlagtig handling (Az.: I R 9/20).
Når aktionærer modtager ydelser fra selskabet, for hvilket der ikke findes nogen åbenbar grund, bliver det kompetente skattevæsen hurtigt opmærksom og undersøger, om transaktionen muligvis skal betragtes som en skjult udlodning (vGA). En vGA er et retsmiddel, der skal forhindre, at aktionæren opnår skattemæssige fordele gennem sådanne transaktioner. Hvis der foreligger en vGA, kan det have skattemæssige konsekvenser for både aktionæren og selskabet, forklarer advokatfirmaet MTR Legal, som blandt andet rådgiver inden for skatteret.
Begunstigelse på grund af en fejltagelse
BFH havde i den underliggende sag at tage stilling til en GmBH’s sag. Selskabets kapital blev øget af den eneste aktionær og direktør, blandt andet gennem indskuddet af en 100% andel i en anden GmBH. For dette blev der gennemført en kapitalforhøjelse i den pågældende GmBH, hvilket i sidste ende resulterede i en begunstigelse af aktionær-direktøren. Skattevæsenet betragtede dette som en skjult udlodning fra den sagsøgende GmbH til sin aktionær-direktør.
Herimod forsvarede GmbH sig. De hævdede, at overførslen til aktionær-direktøren ved en fejl fandt sted på grund af en misforståelse ved den notarielle certificering. Efter en mislykket appel klagede de til skattedomstolen i Schleswig-Holstein (FG). Klagens appel blev ligeledes afvist. FG afslog klagen med den begrundelse, at en almindelig og samvittighedsfuld forretningsleder ikke ville have foretaget en sådan fejl.
BFH: Skjult udlodning kun ved vilje til overførsel
Imod denne afgørelse indbragte GmbH anken for Bundesfinanzhof, og de fik medhold. BFH klargjorde, at en formueforskydning foranlediget af selskabsforholdet fra et kapitalselskab til en aktionær kræver en vilje til overførsel. Ved en misforståelse fra aktionær-direktørens side kan en sådan vilje til overførsel mangle. Beslutningen fra Schleswig-Holstein skattedomstol blev derfor ophævet af BFH, og sagen blev sendt tilbage til FG for en ny beslutning. Det væsentlige var ikke, om en almindelig og samvittighedsfuld forretningsleder også kunne have begået fejlen. Det afgørende var derimod, om den konkrete aktionær-direktør var underlagt en tilsvarende fejltagelse, forklarede BFH. Dette spørgsmål måtte FG nu afklare.
En formueforskydning foranlediget af selskabsforholdet antages at foreligge, når kapitalselskabet giver sin aktionær eller en nærstående person en økonomisk fordel, som det under anvendelse af en almindelig og samvittighedsfuld forretningsleder ikke ville give en ikke-aktionær, uddyber BFH yderligere. Der behøver som regel ikke være en intention om en skjult udlodning til stede. Det er heller ikke nødvendigt, at aktionæren kender til forholdet med vGA og kan vurdere transaktionerne korrekt. Det er derimod som regel tilstrækkeligt, hvis der foreligger en personlig tilregnelig handling, ifølge BFH.
Overførslen skal ske af selskabsmæssige årsager
Imidlertid er der også her begrænsninger. Forudsætningen for at antage en vGA er, at der foreligger en vilje til overførsel. Hvis overførslen fra kapitalselskabet til fordel for aktionæren ikke sker af selskabsmæssige årsager, foreligger der ikke en vGA, fordi det så mangler en konkret foranledning af selskabsforholdet. Dette kan ifølge skatteretsdommerne i München være tilfældet ved subjektive begrundelser som f.eks. uerfarenhed. Derfor er det ikke afgørende, om også en almindelig og samvittighedsfuld forretningsleder ville have undgået at se formueforskydningen på grund af en fejl.
Den almindelige og samvittighedsfulde forretningsleder er i øvrigt kun en ideal type tænkemåde, der kender alle regler og forhold og således pr. definition ikke kan være i tvivl, uddybede BFH yderligere. Mangler der helt en vilje til overførsel til skade for selskabet og til fordel for aktionæren, og det står klart, at formueforskydningen ikke skyldtes selskabsmæssige årsager, kan en vGA udelukkes, konkluderede BFH.
MTR Legal rådgiver ved juridiske konflikter med skattemyndighederne og andre emner inden for skatteretten.
Kontakt os gerne kontakt til os.
