Dom af BFH fra den 09.11.2023 – Az.: IV R 9/21
Earn-out-klausuler er almindelige ved M&A-transaktioner, og både købere og sælgere kan drage fordel af de variable dele af købsprisen. Tidspunktet for beskatning af disse variable købsprisforhold kan dog være omstridt. Forbundsfinansdomstolen (BFH) har med dommen af 9. november 2023 forholdt sig til dette og gjort det klart, at vederlag baseret på indtjening eller omsætning først skal beskattes som efterfølgende driftsindtægter på tidspunktet for modtagelsen (Az.: IV R 9/21).
Ved M&A-transaktioner anvendes der ofte såkaldte earn-out-klausuler i virksomhedsanskaffelsesaftaler. Det betyder, at køberen først kun betaler en basispris for aktivet, mens yderligere betalinger gøres afhængige af virksomhedens udvikling, dets omsætning og indtjening. Fordelene ved earn-out-klausuler ved virksomhedsanskaffelser er indlysende: Køberen reducerer sin risiko, og sælgeren kan fortsat nyde godt af en positiv forretningsudvikling. Også skattemæssige fordele kan eventuelt opnås gennem earn-out-betalinger, ifølge advokatfirmaet MTR Legal Rechtsanwälte, der blandt andet rådgiver inden for selskabsret og virksomhedstransaktioner.
Beskatning af variable købsprisdele
Hvordan og på hvilket tidspunkt earn-out-betalingerne skal beskattes er dog omstridt. Det kan være ugunstigt for sælgeren, hvis skattemyndighederne inkludere earn-out-betalingerne i købsprisen i salgsåret, selvom modtagelsen af pengene først sker senere. BFH har med sin dom af 9.11.2023 imidlertid gjort klart, at de variable købsprisdele først skal beskattes i det år, hvor sælgeren faktisk har modtaget betalingen.
I den underliggende sag drejede det sig om salget af en medejerandel til et GmbH. Udover betalingen af en fast købspris for andelen var køber og sælger nået til enighed om en earn-out-klausul. Klausulen foreskrev, at sælgeren modtog en ekstra købspris i form af et variabelt vederlag. Grundlaget for denne betaling var den opnåede bruttoavance i de følgende tre regnskabsår. Når en bestemt bruttoavance blev opnået, ville sælgeren modtage en ekstra betaling.
På dette grundlag blev der i de tre følgende år foretaget variable købsprisbetalinger til sælgeren.
Beskatning i salgsåret
Skattemyndighederne ønskede at beskatte disse betalinger som efterfølgende købsprisbetalinger i salgsåret. Klagerens indsigelse om, at earn-out-betalingerne var købspristrancher, som først blev realiseret ved modtagelsen af pengene, blev afvist af skattemyndighederne.
Finansretten gav dog klageren medhold. Skattemyndighederne havde med urette inkluderet de variable købsprisbetingelser i beregningen af salgsgevinsten. For vederlag baseret på indtjening og omsætning skal realiseringen af salgsvederlaget tages i betragtning ved tidspunktet for modtagelsen. Dette udgør en undtagelse fra princippet om bestemmelsesdagen, ifølge retten.
Skattemyndighederne appellerede godt nok dommen, men mislykkedes i revisionsproceduren ved BFH. BFH bekræftede Finansrettens afgørelse.
Undtagelse ved vederlag baseret på indtjening og omsætning
Salgsgevinsten opstår grundlæggende ved salgstidspunktet, altså med overdragelsen af det økonomiske ejerskab, ifølge BFH. Dette gælder uanset om købsprisen betales med det samme, i rater eller først år senere. Salgsgevinsten skal dermed beregnes på salgsdatoen. Men for vederlag baseret på indtjening og omsætning som i denne sag gælder dog en undtagelse. Så skal realiseringen af salgsvederlaget tages i betragtning, da gevinster først indtjenes på modtagelsestidspunktet, gjorde BFH klart.
BFH begrundede det med, at sådanne vederlagsklausuler baseret på indtjening og omsætning er betingede købspriskrav. Derved var det på salgstidspunktet ikke klart, om dette købspriskrav overhovedet opstår i de følgende år, eller i hvilket omfang det vil opstå. Samme gælder også for earn-out-klausuler, hvor det både grundlæggende og omfangsmæssigt er usikkert, om de heraf resulterende variable købspriskomponenter opstår, ifølge BFH.
Når der ved M&A-transaktioner aftales earn-out-klausuler, bør der også lægges særlig vægt på de skatteretlige konsekvenser.
Som advokatfirma har MTR Legal Rechtsanwälte stor erfaring inden for selskabsret og er ved M&A-transaktioner kompetent kontaktperson.
Du er velkommen til at tage kontakt til os!
