Har direktøren handlet med samtykke fra selskabsdeltagerne, hæfter han ifølge afgørelsen fra BGH ikke i det indre forhold overfor selskabet.
Direktøren er forpligtet til at udøve den omhu, som en ordentlig forretningsmand ville udvise. Forsømmes denne pligt, kan han holdes ansvarlig overfor selskabet, forklarer Advokat Michael Rainer, MTR Rechtsanwälte. Det indre ansvar kan dog bortfalde, hvis der ikke er et behov for beskyttelse af selskabet, som BGH bekræftede med afgørelsen den 8. februar 2022 (Az. II ZR 18/21).
I den underliggende sag har en UG & Co. KG sagsøgt den tidligere direktør for deres komplementære partner for erstatning. Årsagen var, at direktøren havde arrangeret lånebaserede betalinger på mere end 100.000 euro til et datterselskab-GmbH. Da de senere måtte erklære insolvens, fik UG & Co. KG ikke lånet tilbage og krævede erstatning fra den tidligere direktør. Ifølge selskabskontrakten var der brug for en beslutning fra selskabsdeltagerne for lån på mere end 10.000 euro, hvilket ikke fandtes.
Direktøren argumenterede, at der var stiltiende samtykke fra selskabsdeltagerne til ydelsen af lånet.
Har direktøren overtrådt sine pligter, hæfter han overfor selskabet i henhold til § 43 Abs. 2 GmbHG for den opståede skade. Har direktøren imidlertid brudt sin pligt efter instruktion fra selskabsdeltagerne eller med deres samtykke, antages det regelmæssigt, at ansvaret bortfalder.
BGH bekræftede nu, at dette princip også er anvendeligt for et kommanditselskab, såfremt deres komplementære partner er en GmbH eller UG. Ved samtykke fra selskabsdeltagerne kan direktørens ansvar ikke antages, da der ikke er behov for beskyttelse af KG. At en selskabsdeltager har kendskab til direktørens foranstaltning leder ikke nødvendigvis til hans samtykke. Dog kan der i enkelttilfælde udgås fra et stiltiende samtykke fra selskabsdeltagerne, hvis direktøren under hensyntagen til selskabsmedlemmernes fakta- og vidensniveau retmæssigt kunne antage, at han handlede med deres samtykke, indtil en modsat instruktion forelå.
Det er dog altid nødvendigt at vurdere den individuelle sag. Direktører bør i tvivlstilfælde kræve en beslutning fra selskabsdeltagerne eller i det mindste indhente samtykkeerklæringer fra alle selskabsdeltagere.
Erfarne advokater inden for selskabsretten rådgiver.
