BFH har med dom af 28.09.2022 besluttet, at en inkongruent udbytteudlodning under visse betingelser også uden en tilsvarende bestemmelse i vedtægterne kan anerkendes skattemæssigt.
Udbytteudlodninger sker i praksis ikke altid baseret på ejerandelsforholdene. Skattelovgivningen tilbyder mulighed for at anerkende sådanne inkongruente udbytteudlodninger. Ifølge Finansministeriets opfattelse er dette kun muligt, hvis der i vedtægterne er forankret en tilsvarende bestemmelse på en retssikker måde, forklarer advokatfirmaet MTR Legal Rechtsanwälte, der har et rådgivningsfokus på skatteret.
I modsætning til denne opfattelse fra skattemyndighederne er Bundesfinanzhof med dom af 28. september 2022 gået et skridt videre og har besluttet, at en inkongruent udbytteudlodning også kan anerkendes skattemæssigt, hvis generalforsamlingen enstemmigt træffer en beslutning, der punktuelt bryder vedtægterne, og denne beslutning ikke kan anfægtes af nogen aktionær (ref.: VIII R 20/20).
I den foreliggende sag var sagsøgeren i de omtvistede år 2012 til 2015 50 procent medejende i et GmbH. De andre 50 procent blev ejet af et andet GmbH, hvor sagsøgeren var den eneste medejer. Vedtægterne for det første GmbH indeholdt ingen bestemmelser om udlodning af overskud. Derfor skulle de have været fordelt i henhold til aktiebesiddelserne. Imidlertid traf aktionærerne i de omtvistede år enstemmigt beslutninger om, at forudindtjeninger kun skulle udbetales til det andet GmbH.
Skattekontoret anså disse udlodningsbeslutninger for den inkongruente fordeling af forudindtjeninger som ugyldige i henhold til civilretten og underlagde halvdelen af udlodningsbeløbene hos sagsøgeren som indtægter fra skjulte udbytteudlodninger for beskatning.
Dette modsatte sagsøgeren sig med succes. BFH præciserede, at de enstemmigt trufne udlodningsbeslutninger skulle lægges til grund for beskatningen som civilretligt gyldige beslutninger om anvendelse og fordeling af overskud. Der var således kun åbne udbytteudlodninger til det andet GmbH og ingen udlodninger til sagsøgeren. Der forelå heller ingen misbrug af konstruktion. Sagsøgeren havde heller ikke opnået en ikke forudset fordel ved kun at få udlodninger til GmbH. De civilretligt gyldigt besluttede inkongruente udlodninger skulle anerkendes skattemæssigt, vurderede BFH.
Skatteretseksperter i advokatbranchen rådgiver hos MTR Legal Rechtsanwälte både nationalt og internationalt klientel.
